区块链:肖飒：国内NFT二级市场 红线在哪里？_加密货币行情INVESTING

国内NFT商家，都在巴巴望着啥时候可以开二级市场交易。也有一些律师同行给了客户无牌照可交易的建议，但基于多年办案经验和对政策的敏感，飒姐认为，NFT二级市场交易的红线还是有一定之规。今天给大家分享思路，请读者稳扎稳打，切勿心急。

一、躲不开的38号+37号文

说起艺术品线上交易，绕不开“文交所”这个老梗。十年前，《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》国发[2011]38号（俗称38号文），九年前《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》国办发[2012]37号（俗称37号文），这两个文件在交易所界如同“9.4公告”在币圈的地位，几乎将不法文化类交易所一扫而空。

37号文直接指出：本次清理整顿的范围包括从事权益类交易等各类交易场所，其中，权益类交易包括“文化艺术品权益”。也就是说，鉴于文化艺术品在寻找价格的过程中容易出现“炒作”等问题，地方上批准了一波文交所专门从事艺术品交易撮合，本来是一件好事，愣是被某些文交所搞什么期货创新等出现了金融风险，最终导致了一场“清理整顿”。

声音 | 肖飒：《密码法》表现了国家对区块链产业的支持态度:金色财经报道，中国银行法学研究会理事肖飒在接受采访时表示，首先，《中华人民共和国密码法》并非专门为促进和规范区块链行业的密码技术而产生。只是由于区块链技术中底层技术是加密技术和密码学，这就使得密码与区块链具有天然的紧密联系，《中华人民共和国密码法》也将适用于区块链行业，并为区块链产业合规提供新的思路和法律依据。就区块链底层密码技术技术而言，其主要属于商用密码。《中华人民共和国密码法》实际上表现了国家对相关产业和以密码为基础的区块链产业的支持态度。未来，区块链企业将处于更为健全、有序的营商环境中，其开发的商用密码将依法受到保护。目前区块链技术与密码法相关的标准化工作已经展开。可以肯定的是，密码技术的发展，将推动区块链技术的整体进步和创新。在密码技术与区块链技术相互促进的过程中，国内和国际相关标准体系及监管框架也将同步建立并完善。[2019/12/19]

清理整顿的主要经营行为有：

声音 | 肖飒：区块链项目的社区将成为法律上的“公共场所”:据人民网报道，中国银行法学研究会理事肖飒在接受人民网区块链频道采访时表示，基于普通互联网技术的区块链垂直类传统媒体或信息服务提供商，都不属于提供“区块链信息服务”的范畴。这类媒体、信息服务提供商仍属于传统的内容提供者，受网信办其他规定及新闻管理部门的监督管理。

区块链信息服务提供者即使主体在国外，但在国内设有技术支持部门的，该技术组织同样需要接受区块链新规的规制。就数字货币交易所而言，从2017年9月4日《关于防范代币发行融资风险的公告》发布起就被定性为非法，与本《规定》无关，《规定》主要约束基于区块链技术的媒体和区块链公司。

互联网从不是法外之地，区块链同理。新规一旦成为现行有效的规则，那么，区块链项目的社区将成为法律上的‘公共场所，任何人不得编造假消息，也不得以讹传讹。[2019/1/11]

1、将权益进行均等份额拆分并公开发行（出售）；

声音 | 肖飒：币价大跌大涨与ICO监管规则尚不健全有关:据21世纪经济报道消息，中国银行法学研究会理事肖飒表示：好的项目需要融资，需要上交易所，获得更多人的支持；欺诈项目的项目方更是要上交易所，通过币价起伏收割韭菜。有交易便有需求关系，便有币价起伏，这是ICO项目发行方几乎躲不开的一件事，与ICO本身的运作机理有关，币价大跌大涨则与ICO项目监管规则尚不健全有关。[2018/9/8]

2、采取了集中交易方式，包括集中竞价、连续竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等交易方式；

3、将权益按照标准化交易单位持续挂牌交易；

4、权益持有人累计超过200人；

5、集中交易方式进行标准化合约交易；

6、未经国务院相关金融管理部门批准，从事保险等金融产品交易；

中国银行法学研究会理事肖飒：ICO代币权益无法获得保护:近日，中国银行法学研究会理事肖飒接受《证券日报》记者采访时提示风险称，从中国法律项下对于ICO这种非法融资方式而来的代币，是否是属于“财产性利益”有待探讨。她表示，根据2017年《关于防范代币发行融资风险的公告》，我国对于ICO认定为非法公开融资行为，对于ICO而来的代币，作为一种类金融产品，不一定会参照比特币虚拟商品的定性，而是认为代币只是一堆价值不高的数据，无需给予较高程度的法律保护。因此很多加密货币被盗不能受到抢劫罪的法律保护。[2018/6/20]

7、投资者买入后卖出或卖出后买入同一交易品种的时间间隔少于5个工作日；

8、现货交易市场，不以实物交收为目的或者不必交割实物。

二、最怕现货做着做着，变成了期货

稀缺，是金融的眼睛。超级IP总是稀缺的，其映射的NFT大概率会受到市场热捧。飒姐记得之前还看过“云炒鞋”，卖一种期货鞋，如果NFT的形势大好，炙手可热的艺术家可能还没开始作画就被卖出了作品。

大成律所肖飒：区块链维权要看请求权的基础:北京大成律师事务所合伙人肖飒发文对币圈比较关注的七大主要问题作出回应。对于“国家有没有认可具有发行虚拟货币的公司”这一问题，肖飒称，没有，铸币权属于国家公权力。而对于“以区块链为噱头的炒币，普通人如何维护自身权益？” 肖飒回答：老百姓维权要看请求权的基础是什么，如果是被欺诈了，那么，按照侵权法的规则来处理，可以到法院起诉；如果是私募阶段合同履行出现问题，那么，按照合同法的规则来处理，也可以到法院起诉；如果是被了，可以收集材料，到项目所在地或自身居住地派出所报案。如果项目方在海外，那么，侵权诉讼难度较大，一般要到所在国起诉；合同纠纷根据约定的仲裁或法院起诉；如果是，在我国和海外当地均可报案。[2018/4/18]

我们在这里介绍一个通知《中国证监会办公厅关于做好商品现货市场非法期货交易活动认定有关工作的通知》，其中将38号文37号文里面的几个术语进行了解释：“标准化合约”是指除价格、交货地点、交货时间等条款外，其他条款相对固定的合约，交易者以此类合约为对象，只缴纳保证金即可买入卖出。

再来看，“集中交易”是指由现货市场安排众多卖方、买方集中一起进行交易，并为促成交易提供各种设施及便利安排，细分为集合竞价、连续竞价、电子撮合、匿名交易、做市商机制等。电子撮合是指众多卖方、买方同时通过电子交易系统进行撮合配对、点选成交或者其他方式促成合约成立的交易方式。匿名交易是指对于一项标的物，交易者完全不需要知道对手方的任何交易外信息，这是资本市场特有的交易方式，能够促进流动性水平。然而，现货交易所（商品交易所或文交所）是不允许如资本市场一样操作的，否则就可能构成非法经营罪。飒姐代理的河北省某大宗商品交易所案件中，就出现了先例（虽然是打掉了罪，但非法经营罪被保留）。

总结一下，只要目的不是为了实物交收或不必交割实物，就有资本化运作之嫌，可能会被认定为“非法期货交易活动”，从而引发刑法第225条非法经营罪的刑事风险。

三、对比炒鞋，NFT风险系数更高

飒姐是二手商品的老玩家，得物、红布林和只二都有买手店。之前还写过若干二奢的金融风险文章。2019年10月央行上海分行曾发布过《警惕“炒鞋”热潮，切实防范金融风险》的金融简报，彼时就引起了大众热议。炒鞋交易呈现“证券化趋势”，日交易量巨大；部分第三方支付机构为平台提供分期付款等加杠杆服务；平台操作黑箱化，一旦跑路，容易引发群体性风险。

NFT的虚拟性，更凸显了风险。炒鞋，大不了还落下一双鞋，有使用价值。南方一家NFT公司CEO透露，没开二手交易时，一幅画作NFT都卖不上30元，如今一画难求，社群里热情颇高。飒姐被拉进几个NFT粉丝群，几乎每时每刻都有聊天信息弹框，空前热烈，甚至有几位买家已经号称“赚到钱了”，群里弥漫着一种酒醉般的疯狂。

关于“炒作NFT”暂时没有专门的规范性法律文件来规制，更没有法律法规直接约束。于是，很多秉承法无禁止即可为的老友们，又开始了互联网金融之梦。此处，飒姐没有别的忠告，从经历过一轮互金涨跌的经验看，此时无声胜有声，圈内一哥们将自家NFT设计成圆形coin模样，马上就被紧急叫停了，怎么会没有监管或司法的视角在观察这个领域呢？！C端客户或小B的财产安全问题才是大问题。言尽至此，好自为之。

四、容易被忽略的《艺术品经营管理办法》

这是2016年1月还存在的“文化部”发布的部门规章，法律效力低于人大的法律高于具体部门的规范性法律文件。对于“艺术品”的定义，不限于绘画、书法、雕塑、摄影、工艺美术等，还包括它们的“有限复制品”。NFT铸造过程中，为降低金融属性，多数发行主体会将NFT的份数进行扩大，而这些被存放在私有云上的复制品就是规章里的“艺术品”。

而利用信息网络从事艺术品经营活动适用《艺术品经营管理办法》。

禁售内容请参照办法第六条、第七条，我们文章着重谈一下第八条第三款：艺术品经营单位不得“以非法集资为目的或者以非法为手段进行经营”。也就是说，对于艺术品经营（销售）而言，监管机关关注的法律要点是：非法集资类法律风险+的风险。前者由六种罪名组成，后者涉嫌组织领导活动罪。看到这里，读者可能会意识到“红线来了”，那就是不可非法集资，不得采取方式推广艺术品。

此外，2011年《文化部关于加强艺术品市场管理工作的通知》（文市发[2011]55号）根据38号文的精神，明确限制了艺术品交易的金融风险。该通知规定，对禁止艺术品经营单位将艺术品权益拆分为均等份额公开发行，不得采取集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易；不得将艺术品按照标准化交易单位持续挂牌交易，任何投资者买入后卖出或卖出后买入同一交易品种的时间间隔不得少于5个交易日；经批准的文化产权交易所可探索采取非公开发行或其他方式进行艺术品交易，但权益持有人累计不得超过200人。

写在最后

也许，您在文章中反复寻找，如何才能合法合规做NFT二级市场交易平台。很遗憾，我们团队将国内法律、法规、文件、案例和学术文章尽量收集全面，试图寻找当下NFT二级交易市场完全合规合法之路（是否需要持金融牌照、哪些牌照、地方牌照能否抵挡非法经营风险等）。答案是：暂无解，只能徐徐图之。

我国法律和政策是动态的，随着事件的发展和演进，也许未来会出现一些规章制度给出解决路径，但当下飒姐只能给出“负面清单”，尽量让大家少走点弯路。未雨绸缪，比别人早做准备，等待发令响。

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