STO:境内STO项目，到底能不能在海内外“合规”？_虚拟币

编者按：本文来自白话区块链，作者：肖飒，星球日报经授权发布。12月1日，北京市地方金融监督管理局局长霍学文在演讲中告诫STO从业者，如果在北京开展活动，政府将视同非法金融活动予以驱离。这一表态给近期受到市场热捧的STO概念降了温，疑虑者有之，认同者有之，一时众说纷纭。如何在相应的理论基础上解读现阶段STO的合规性，正是本文试图探讨的主题。本文不作为任何具体项目的法律意见，请勿盲从。昨晚的朋友圈被STO霸屏，地方监管机关提出STO视同非法金融活动；某机构法律人士提出在律师指导下，到美国依法备案，通过发行证券型通证的方式募集海外资金，是完全合法的。业内老友有些迷糊，纷纷私信给我，到底STO是非法的，还是通过律师指导可以在海内外合法合规？这个问题很前沿，我虽然在美国读过一个法学硕士学位，但毕竟十年没有主办美国法的业务，加之，国际私法本身的专业性较高。我们尝试做一点分析，不供参考，诸位仁兄请理解。01STO，前景到底如何？

国家互联网信息办公室发布第九批境内区块链信息服务备案编号:7月25日消息，根据《区块链信息服务管理规定》，国家互联网信息办公室关于发布第九批共348个境内区块链信息服务名称及备案编号。任何单位或个人如有疑议，请发送邮件至bc_beian@cert.org.cn，提出疑议应以事实为依据，并提供相关证据材料。[2022/7/25 2:35:44]

说实话，币熊了很久，从稳定币到STO似乎圈内老友们都在“上下求索”，试图找到一条能够走通的道路。项目方也在观察。如今的资金链太紧，已经有项目方的账上，只剩六万RMB，还要打发一大堆“代投”惹来的普通购币的自然人。稳定币要挂钩法币，没有啥法币后盾的项目方，当然走不了这个路子；剩下比较热的概念就是STO，换句话说，项目方没有法币，但有资产，可以把资产进行ABS证券化进行打包分份的操作，以换得资源的支持，活下来。昨晚一则消息来自中国企业领袖年会，北京市地方金融监督管理局霍局长发表演讲时告诫STO从业者，如果在北京开展活动，将视同非法金融活动予以驱离；马上，就有一个新的消息出现，一位法律人士就如何客观认识STO的合法合规问题进行了阐述，在法律指导下，到美国依法备案通过发行证券型通证的资金，是完全合法的。似乎，后者给圈内老友们吃了定心丸，甚至有朋友私信询问我作为执业律师能不能指导他们穿越国境线，顺利赴美融资。其实吧，俺一个中国执业律师，虽然有点美国法基础，但对于美国各州法律及案例不尽了解，只能是老友们在中国法项下出现违法违规时，出手搭救，尽量避免更重的法律风险，仅此而已。02中国法到底怎么看待STO？

声音 | 北京金融局局长：未来境内应该不会发放虚拟币交易所牌照:近期监管部门对于虚拟货币、虚拟货币交易所打击的高压态势，引发了外界热议。北京市地方金融监督管理局局长霍学文表示，虚拟币监管不存在是否更严格，只会更严格，北京金融局对于发币行为“零容忍”，发现一起、打击一起。虚拟货币不能够、也不得作为法定数字货币，我国只有人民银行才能推出法定数字货币。 针对未来境内是否会发放虚拟币交易所牌照，霍学文回应称“应该不会”。 “我国不允许跨境虚拟币交易，任何机构不能把境外的虚拟货币卖到国内，任何机构不得提供虚拟货币与人民币的兑换。对于这类型行为，我们会密切监控、严厉打击，发现一起、清除一起。”（新京报）[2020/1/13]

我相信，无论是政府一方，还是市场一方，有个共识：STO在中国境内是不合法的，也不能面向中国公民进行融资。当然，在具体操作的时候，总有项目方经历九曲十八弯，绕到最后，还是要募集中国人的币或者钱，那是事实，咱不争论。咱们可以讨论一个更有趣的话题，如果真的按照美国证券法的豁免条款，我国项目方或实际控制人是我国居民的项目方顺利通关，在美国法项下是合法的，其可以向该条款容许的“合格”投资人募集资金或等价数字货币。如果出现融资纠纷或者侵权纠纷，需要执行项目方发行通证所代表的资产，那么，中国法院会支持这样的请求吗？我请教了民事诉讼高手张雪女士，如果IC0、STO在一些国家是合法的，但是在我国是非法的。国内项目方在海外发币，底层资产是境内资产，那么，从外国渠道买入该通证的持币人，到中国起诉要求确认募集资金合同有效，中国法院会怎么判？她推荐给我一部法律《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》，其中第五条明确载明：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。内个，其实吧，涉众的，尤其是涉及金融消费者保护的行为或者合同，恐怕不能仅仅遵从合同各方的个人意思，还要照顾更为重要的“法益”。也许，某些境内币友通过各种代持、各种基金会、各种包装终于在海外买到了当地合规的金融产品，but，一旦涉及中国境内资产又被打回原形了。03我国法律会不会移植美国法律对STO的规定？

声音 | 汉得信息：汉得区块链BaaS平台获得境内区块链信息服务备案:1月3日讯，汉得信息 [300170] 在互动易平台回复投资者提问时表示，汉得区块链BaaS平台目前已经在国家互联网信息办公室的境内区块链信息服务备案（备案编号：沪网信备 31011819126794940011号）。[2020/1/3]

作为一枚律师，我也衷心希望行业能够越发展越旺盛，而不是无边落叶萧萧落。看到当年布道的大哥们，被一群群来自全世界各地的持币人追得满地跑，俺也觉得难过。很难想象意气风发的他们，如今疲于应对“非理性维权”.....由于对于“证券”这个词汇的理解和定义不同，中美两国在对STO的态度大相径庭，这并不表示美国就对STO是友好的，从侧面印证，对于肆意发币的行为，他们的严肃态度不亚于我们，只是因为美国法里的证券是相对宽泛，既然STO发出的通证是一种广义上的证券，总要给个监管的说法。同时，证券在我国公司法和证券法项下的解释是“严格”的，结合，我国具有一个典型的罪名：刑法第179条擅自发行股票、证券罪，这就说明我们的法律结构和管理方式不同。既然我们不同意未经有关部门批准，市场主体就可以自行发行证券，也没有给予“法律豁免”，所以，在中国境内从事IC0或变相IC0都是违法行为。坊间听说，在去年9月4日之前也有地方试图对于发Token给与“监管沙盒”，但是我们必须理解，擅自发行股票证券或者非法经营这样的问题，至少要国家基本的法律才能“豁免”，不是一个州、一个市就能做到的。即便是有地方的红头文件豁免了某个企业的某类行为，也无法挡住非法经营、擅自发行股票证券的刑法风险。一家之言，仅供参考。

声音 | 朱幼平：中国投资者发行币和在中国境内交易币平台仍然是禁止的:针对“上海摸排3类虚拟货币相关活动”一事，国家信息中?中经网管理中心副主任朱幼平在朋友圈发表评论称：“1.把总书记讲话和严监管结合起来才能准确把握政策监管意图；2.对中国投资者发行币和在中国境内交易币平台仍然是禁止的；3.通证经济、社区经济是区块链商业的灵魂，这只是理论上的；实践中，区块链项目必须遵守监管规定，否则所有“收益”都是罪孽，且数额巨大…”[2019/11/16]

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