NFT:元宇宙合规报告：NFT寄售 很难独善其身_DEX

国内外市场上NFT的种类和玩法是越来越多，NFT平台的角色定位以及其经营模式也随之愈发多样。国内市场上，不仅有着作为发行者和销售者合二为一的NFT平台，近日，还有一些平台还试图采取类似某鱼的寄售模式，为NFT的持有方提供多样化的交易渠道。当然，寄售模式本身并不违法，但由于NFT本身所具有的特殊性，各类法律风险却不得不防。

飒姐团队今日文章便为大家分析一下以寄售为主要运营模式或存在寄售功能的NFT平台，可能具有的刑事风险。

一、何为寄售

传统上的寄售是指由寄售人（委托人）先将准备销售的货物运往指定寄售地，委托当地的代销人（受托人）按照寄售协议规定的条件，由代销人代替寄售人在当地市场上进行销售，并货物售出后，再由代销人按协议规定的方式与寄售人结算货款的一种贸易方式。

韩国政府拟投入2233亿韩元扶持元宇宙产业:2月16日消息，韩国科学技术信息通信部16日表示，政府今年将投入2233亿韩元（约合1.74亿美元）扶持元宇宙产业。政府将对数字人、全息影像等沉浸式体验显示屏等关键技术的研发和商业化投入615亿韩元；对研发医疗、教育、防务、产业、经济等各领域具有针对性的元宇宙平台投入680亿韩元；对元宇宙实验室等人才培养机制投入167亿韩元；建立400亿韩元规模的元宇宙企业并购基金。[2023/2/16 12:10:48]

而当寄售模式与NFT平台相结合则在一定程度上展现了不同于传统寄售模式的特点。这种特点是由于我国国内独特的NFT环境所决定的。

由于诸多NFT数字藏品都是在各大厂商的私链上制作并存储的，因此NFT数字藏品并不能有效地在各大厂商之间流通。因此，采取寄售模式进行NFT有关活动的NFT平台大概率仍然承担着NFT发行方的角色。换言之，在该NFT平台的运营模式中，首先由其作为NFT的发行方进行NFT的发行活动，而在用户通过给付对应价款获得NFT后再与平台之间达成寄售协议，将其购买的NFT由平台代为销售，并在交易完成后获得价款。同时，由于NFT往往存在于NFT平台所经营的私链上，NFT的购买者也可以选择与NFT平台直接达成寄售协议，通过类似于占有改定（不转移占有但转移标的物所有权）的方式直接由平台代为销售。这便是寄售模式NFT平台的特殊性。

腾讯高级副总裁谈元宇宙：现在讨论细节还太早，2030年才有望迎来质变:4月29日消息，腾讯总办成员、高级副总裁马晓轶表示，如果要给元宇宙规划一个路线图，现在讨论元宇宙的细节还太早。“如果看短期 1—3 年，我（对元宇宙的态度）比大部分人更加悲观，看长线要10年之后，我会比大部分人更乐观，会认为这些新技术的场景会为整个人类社会带去很大的变化”，在马晓轶看来，实现元宇宙的一些关键技术会在 2025—2027 年之间大规模面世，而真正铺开来做，要等到 2030 年。（21世纪经济报）[2022/4/29 2:40:16]

当然在海外采取寄售模式运营NFT平台，平台自身可以作为完全的代销人帮助拥有NFT数字藏品的用户进行销售，而不必成为其发行方或销售方。

二、NFT平台刑事法律风险分析

韩国支付公司Danal与影视特效公司Dexter Studios合作，将共建元宇宙:3月18日消息，韩国大型支付公司Danal宣布，已与韩国影视特效上市公司Dexter Studios签署了一项合作协议，以基于元宇宙业务在区块链方面进行合作。两家公司计划在未来就建设元宇宙、NFT生产和分销进行合作。(ZDnet Korea)[2022/3/18 14:05:07]

根据NFT平台的实际经营情况，其刑事法律风险大小也不尽相同，本文主要针对其中的非法集资犯罪风险进行分析。

根据最新修订的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，构成非法吸收公众存款罪需要以下四个要件，即：（一）未经有关部门依法许可或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过网络、媒体、推介会、传单、手机信息等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。此四要件即所谓的非法性、公开性、利诱性与社会性。

元宇宙概念走弱 佳创视讯跌超6%:行情显示，元宇宙概念走弱，佳创视讯跌超6%，凯撒文化、汤姆猫、宝通科技跟跌。[2021/11/9 6:40:36]

对于NFT平台而言，其当然存在通过网络等途径向社会公开宣传的情形，同时也是面向社会不特定对象开放的场所，因此其具备公开性与社会性无须赘述。值得讨论的是，其是否具有利诱性以及非法性？

如果NFT平台在实际发展寄售业务过程中，将NFT数字藏品出售给用户后并不将其交付，而是直接约定由平台代为销售并且许诺在一定时间内回购或是以一定价格卖出，那么该行为实际上就是一种承诺保本付息的行为，因而满足利诱性。

而在上述情况下即便具备利诱性也不能认定构成非法吸收公众存款罪。事实上，寄售模式是否涉嫌非法集资类犯罪的关键在于，其是否未经批准而开展的吸收公众存款的商业银行业务，换言之，即该行为是否会被认定为一种融资行为。只有在该行为被认定为构成一种融资行为的基础上，才会因为未经批准而获得非法性，从而构成犯罪。而如果该行为并不会被认定为一种融资行为，那么即便具备了其他三个要件，该行为也仅仅会被认为是一种正常的寄售式的委托销售行为。

因此，在寄售模式的运作过程中，NFT平台应当妥善保存用户寄存的NFT藏品，以保证在用户需要时能够及时将该藏品退还至客户账户之中，否则便会有较大的非法集资类犯罪的刑事风险。

三、作为帮助犯的NFT平台

除去NFT平台自身可能的非法集资类风险以外，在寄售模式NFT平台的实际运作过程中，平台还有构成各类犯罪如罪的帮助犯或帮助信息网络犯罪活动罪的风险。

在寄售行为过程中，可能会存在寄售人为了赚取高额利润故意炒作哄抬价格的情况。如果寄售人在炒作时采取了虚构事实或是隐瞒真相的方法诱使其他用户从平台购买寄售人寄售的NFT数字藏品，如寄售人对外宣称其所持NFT数字藏品是NFT平台内部珍藏版，未来有极大概率升值，那么在这种情况下其行为就有构成罪的可能。

而如果该寄售人进行大规模炒作，为NFT平台所获悉但却并不予以制止，那么该NFT平台就可能因为其不予制止的行为构成罪的帮助犯。特别的，在该行为主要是通过信息网络做出的情况下，NFT平台还将因为其明知寄售人利用信息网络实施犯罪而为其犯罪提供技术支持或帮助而涉嫌构成帮助信息网络犯罪活动罪。

因此，对于采取寄售模式的NFT平台而言，其还应当做好KYC工作，并且应当对日常交易行为进行监督，以防止不法分子恶意利用平台实施违法犯罪行为，从而使得自身陷入不应有的刑事法律风险。

四、写在最后

事实上，尽管NFT种类不断翻新，NFT经营模式层出不穷，但是对于运营NFT平台的企业而言，其重点防范的仍然是各类刑事风险。NFT平台采取寄售模式本身并不违法，但由于NFT的特殊性，在平台寄售过程中有可能触及监管红线。当然，飒姐团队认为，只要NFT不被定义为金融产品，当前寄售业务的刑事风险就不大，各大平台只要坚持做好防炒作工作，将NFT限定在数字艺术品范畴内，就能有效降低刑事风险。

因此，对各大企业而言，对自家发行的NFT和运营的平台，需要做好外部监管和内部监督，合法合规的运营平台才是关键。如此才能使得行业健康发展，社会和谐稳定。

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