YAM:通过购买虚拟货币买卖外汇 是否构成非法经营罪？_加密货币

关于虚拟货币买卖和非法买卖外汇，有一种案件是没争议的，即地下钱庄通过买卖虚拟货币实现外汇-人民币的转换。

因为传统模式下，单向业务容易导致流动性问题。

所谓单向业务，即地下钱庄在一段时间内只提供非法的外汇买进或者卖出业务。

比如地下钱庄帮助外贸商户换汇，在境外收取外贸商户外汇，在境内支付对应等额的人民币，以前的钱庄做法就是形成外汇和人民币的资金池，实现资金流平衡，钱庄收到美金后，需要把美金卖出去给其他客户，换成人民币，然后将人民币支付给外贸商户的国内账户，此种对敲模式下地下钱庄构成非法经营罪，是2019年非法买卖外汇司法解释明确的，此种模式下，地下钱庄需要时刻保持美金和人民币资金池平衡，或者实现业务对应上的平衡，即既要找到外汇的卖方，也要找到外汇的买方，不能在一定时间段内出现单向业务比例的过多，否则会导致自身流动性不足，比如长时间的只开展买入美金，支付人民币的业务，最终会导致地下钱庄人民币储备不足从而无法开展业务。

YAMv3协议已通过安全公司PeckShield审计服务:区块链安全公司PeckShield（派盾）宣布正式完成了对YAMv3的安全审计服务。根据PeckShield提供的公开审计报告显示：本次审计共发现问题15个，其中高危1个，中危4个，低危6个，优化建议4个，已发现漏洞均已和YamFinance团队沟通修复完成。YAMv3将于9月18日正式上线迁移，YAMv2将和YAMv3进行1:1映射，新一轮的流动性挖矿也将随即开启。[2020/9/15]

而虚拟货币的跨国界和便利性的特点，特别是稳定币出现，一定程度上解决了这个问题。

临港新片区管委会宋鹏霖：洋山特殊综合保税区通过区块链实现海关高效安全监管:5月16日，洋山特殊综合保税区正式揭牌，成为我国151个海关特殊监管区域中唯一的特殊综合保税区。一批货物从洋山港靠港到运往堆场、进区内查验、存放仓库，信息一路留痕。临港新片区管委会特殊综合保税区处（航运处）副处长宋鹏霖表示，这其实是一个区块链技术应用场景。企业可能在某个地方伪造，但不可能全程伪造。减少了进出区备案清单环节，自助在平台上数据交换，既让海关高效安全监管，又让元初供应链库存管理和物流贸易长期存在的多账册管理、切换、对接问题得到解决。（澎湃新闻）[2020/5/17]

比如某地下钱庄收到客户张三的卖出美金需求后，地下钱庄将美金在虚拟货币交易所购买某个虚拟货币，比如比特币、以太坊或者泰达币，然后又通过交易所在一定的时间点将虚拟货币在国内卖出成人民币，由此实现了外汇-虚拟币-人民币的价值转换，期间地下钱庄不仅可以赚取帮助用户换汇的手续费，还可以通过虚拟币的买进卖出可能实现价差获利，既解决了单向业务的流动性问题，又因为资金优势让地下钱庄实现了新的赢利点（当然亏损风险也存在），因此，大量的地下钱庄开始成为虚拟货币交易所的重要客户。

动态 | 联合国：每年都有超过一万亿美元黑钱通过传统银行系统非法流入:据dailyhodl消息，根据联合国和犯罪问题办公室发表的一份报告，按常理比特币应该让罪犯更容易进行非法交易，但与每年通过传统银行进行的价值数万亿美元的非法交易相比，通过比特币的金额微不足道。艾伦·卡茨(Alan Katz)在彭博社(Bloomberg)的一篇题为《脏钱的代价》(The Cost of Dirty Money)的报告中，描绘了一个复杂的世界，其中包括一张由银行、罚款和监禁构成的网络，报告中列举了一些不良的公司或者人：花旗集团、摩根大通、美联银行、自由储备、PDVSA、渣打银行、汇丰银行、丹麦银行、ING、德意志银行、德国商业银行、Teodoro Nguema Obiang Mangue、赤道几内亚副总统、孟加拉国黑客、1MDB、澳大利亚联邦银行等。[2019/2/6]

对于此种模式，即虚拟货币+对敲外汇买卖型地下钱庄，有观点认为存在一定争议，即是否构成非法买卖外汇类非法经营罪的问题。

动态 | 印度政府或通过有力的监管使加密货币合法化:据coindesk消息，New Indian Express周三发表的一篇文章显示，印度政府成立了一个“跨学科委员会”来调查加密货币，该委员会不赞成完全禁止加密货币。一位参加委员会会议的高级官员称：“我们已经举行了两次会议。人们普遍认为，加密货币不能被视为完全非法。它需要通过强有力的附加条款使之合法化。目前正在进行商议。”[2018/12/27]

曾律师认为，此种模式构成非法经营罪，不存在任何争议。

2019年非法经营罪司法解释将对敲模式定义为非法经营罪，就是将开展跨国资金兑付，同类币种在境外和境内只有单向流动的模式定性为非法买卖外汇，原因就是开展这类经营活动的地下钱庄或者外汇经营者，本质上依然是以营利为目的，针对不特定对象、频繁开展外汇兑换活动，该犯罪行为的对象是外汇本身，虽然在行为上人民币和外汇没有发生直接的交换，但是行为的性质依然是一种开展非法兑换外汇活动的业务行为。

对敲型地下钱庄和直接开展倒买倒卖外汇的地下钱庄本质上并无区别，司法实践中区别就在于证据的呈现方式，即外汇的支付流水和人民币的支付流水会发生在不同的空间，而传统的倒买倒卖型地下钱庄，常见上世纪80.90年代的外汇兑换银行和外贸专营商店（或者边境贸易发达的贸易市场）附近，特点就是一手交钱一手交货，证据呈现的物理空间可能是一致的，但这也并非绝对。两种模式，实际上是相伴相生的，即便没有2019年非法买卖外汇的司法解释，对敲型地下钱庄定性非法经营罪也是没有争议的。

而回到本文讨论的问题，即地下钱庄通过虚拟货币进行外币的转换，对外提供人民币-外币转换的服务，是否就影响了地下钱庄的非法买卖外汇行为的犯罪定性？

答案是并非如此，丝毫不会影响，不管是前文讨论的对敲型地下钱庄还是倒卖型地下钱庄，都可能采用买进-卖出虚拟货币的方式进行资金转换和资金池平衡操作，而如果把虚拟货币替换成其他虚拟的资产，比如游戏虚拟充值卡，国际基金份额，贵金属持有份额等等，实际上都没有区别，实际上提供的都是一种流动性的解决方法，或者是的解决方案，而买卖虚拟货币，在此处，和买卖游戏点卡等虚拟商品行为也没有本质的区别，他们本身都是不涉嫌犯罪的中性投资行为，但是会被犯罪分子利用作为和解决资金平衡的工具。

但是，也要正确区分跨国买卖虚拟货币行为中通过地下钱庄购买外汇的行为和本文讨论行为定性的本质区别，具体可见曾杰律师此前撰文《跨国搬砖是否会涉嫌非法经营外汇？》，该文对于虚拟货币与非法买卖外汇有更加深度的讨论，跨国搬砖和通过虚拟货币转换外汇，两者有着本质的区别，虽然两者在外观上存在一定的相似性，但这种相似性，是在非法律人士眼里的相似性，甚至是稍有常识的人都可以正常识别两者的区别。

但是，对于虚拟货币交易的监管，包括未来对于虚拟商品交易的监管，相信会越来越严格和专业。

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