NFT:央财邓建鹏：NFT的法律问题与应对_区块链存证平台

一、NFT的特征和价值潜力

自2020年来，非同质化通证（英文又称Non Fungible Token，业界简称“NFT”）在全球数字作品领域如火如荼。所谓NFT，是在区块链平台上由特定程序生成，基于链上技术标准协议（如ERC-721、ERC-1155、dGoods等）发行的不可复制、难以分割的通证，以其记载的信息确认数字作品权利归属与真实性的虚拟资产。除著名公链以太坊，其他区块链比如 FLOW、波卡和波场等近年来也开始为 NFT 项目提供支持。NFT与同质化通证（如比特币）概念相对立，其“非同质化”（Non Fungible）特点使得每个NFT各自不同，拥有唯一数字标识，记载NFT创建时间和交易记录等个性化信息，与诸如比特币这样的同质化通证不同，每个NFT独一无二，这使NFT成为界定不同数字作品权利归属、证明其真实性及体现其稀缺性的绝佳前沿技术与新型载体。

NFT记载了所映射的数字作品权属信息和交易流程，有助于解决数字作品长期存在的权利归属不明及盗版横行等问题。NFT可以与易于复制的数字资产相映射，比如数字音乐、数字图像和网络游戏装备等，它相当于为每一数字资产提供一份特独的“数字证书”。NFT解决了数字资产容易篡改、复制及所有权归属不明等困境。NFT还记录了每一次交易行为，所有交易过程在区块链上可查询，甚至可以通过智能合约这一程序预先设定，确保数字作品每次事后转售，原创作方均可获得持续性的版权收入。NFT可以利用区块链的公开性和加密性与去中心化，保护艺术家、收藏家、内容创作者与购买者等人的合法权益。

中央财经委员会韩文秀：平台经济存在监管滞后 金融创新必须在审慎监管的前提下进行:中央财经委员会办公室副主任韩文秀表示，市场垄断和无序扩张野蛮生长的问题日益凸显，存在监管滞后，甚至监管空白。国家支持平台企业创新发展，增强国际竞争力。同时要依法依规发展健全数字规则，完善相关的法律法规，加强对垄断行为的控制，提升监管能力。平台经济的许多业务具有金融性质，有的实际上是钻监管的空子，造成过度金融化。中央经济工作会议要求，金融创新必须在审慎监管的前提下进行。（一财）[2020/12/19 15:45:50]

在NFT火爆影响的带动下，国内知名互联网公司自2021年以来纷纷“试水”发售NFT产品。国内知名NFT发售平台如京东发售七款一套的NFT，分别以不同JOY形象标识JDD大会的六大主题论坛。腾讯与支付宝的玩法多种多样。支付宝的蚂蚁链起先尝试单卖一个数字化的火炬NFT，限量两万份，短期内一售而空；接着推出与旅行青蛙和镇魂街联名的产品；之后又推出了科幻卡牌系列，套装中一共有16张卡牌组成一个系列，其中每一张卡的背后都是一个知名的科幻作家背书和签名。腾讯给员工发行的72000枚NFT为“企鹅头像”图片，以几种元素混搭。

受NFT巨大影响力刺激，一些新闻与文博机构同一些知名发售平台合作，进军NFT。如新华社发布了中国首套“新闻数字藏品”（即NFT），这套“新闻数字藏品”记录了2021年很多珍贵的历史时刻，里面包含元宇宙世界中的数字记忆。河北省博物馆馆藏国宝“长信宫灯”亦化身为NFT数字藏品，在支付宝的蚂蚁链中上线，限量一万件，被迅速抢购一空。河南省博物院推出该院首个数字藏品“妇好鸮尊”，同样限量一万件，这款热门IP拥有巨大流量，同样被快速抢购一空。为推广冰雪运动，为北京冬奥会加油助力，2021年年底故宫推出《国潮故宫冰嬉图》的系列NFT以“盲盒”形式发售，其中以故宫藏画《冰嬉图》为基础，将“故宫里的冬奥会”展示 在大家的眼前。此外，2021年以来“元宇宙”概念火爆一时，有的行业专家甚至预测“元宇宙”将成为下一个数字经济爆发的增长点。自2021年下半年开始，国内包括上海在内的多个地方政府推出“元宇宙”产业发展政策。NFT有可能为“元宇宙”这一“3D互联网”中的经济体系提供各类数字资产（如近年元宇宙热门项目“Decentraland”或“Sandbox”中的虚拟地块、数字绘画或数字音乐等）的产权界定，进而为各类数字资产流通、交易甚至在未来质押融资等提供技术保障，其重要性与潜在价值可见一斑！

声音 | 中央财经大学法学院教授：推出央行数字货币存在六大法律问题:在1月13日北大国发院举办的“数字货币未来”研讨会暨《数字货币-领导干部读本》发布会上，中央财经大学法学院教授、金融法研究所所长黄震表示，无论是发行私币，还是发行法定数字货币都必须要考虑公权力在当前是有具有影响力的，法律是必须要考虑的问题。黄震认为，数字货币推出存在六个主要的法律问题：第一，如果想绕过法律两个字，建议不要叫“法定数字货币”，可以叫法偿数字货币；第二，监管和操作的问题，推动央行数字货币的合法性如何来实现；第三，如果我们推出数字货币，与此相关一系列的金融生态法律制度配套问题；第四，其底层逻辑和底层法律；第五，消费者保护还有数字货币的生产问题，能不能保证每个人的钱包是绝对安全的；第六，全球监管的协调，特别是国际标准的制定也应取得中国的制度性的话语权，以及有关规制的主导权。[2020/1/14]

二、NFT的法律问题

NFT 近年受到前所未有的关注，但其应用也出现了诸多法律问题，值得引起高度重视。一些NFT交易价格突破了人们对数字作品的固有想象。比如在2021年，佳士得拍卖行以6935万美元天价拍卖了绘画艺术家Beeple的数字作品《每一天：最初5000天》。这种巨额的财富效益引起不可思议的反响，刺激一些知名艺术家纷纷进军 NFT 市场，一些热门数字艺术作品的 NFT 售价相当可观。但是，诸如José Delbo因擅自发行“神奇女侠”形象的NFT数字作品而遭致作品所有权归属的DC公司的律师函警告。2021年7月，中国著名媒体“财新网”公告称其报道《显影|中国告别比特币“挖矿”》文中配图为原创摄影作品，有人未经授权将作品及作品改编版上传到OpenSea等国际主流NFT交易平台售卖。

声音 | 中央财经大学欧阳日辉：区块链等关键技术将在电子商务领域应用推广，并进一步完善:据科技日报报道，近日，中央财经大学中国互联网经济研究院发布《后浪更磅礴：中国电子商务发展二十年》专题报告，6月23日，该报告负责人、中央财经大学中国互联网经济研究院副院长欧阳日辉表示，电子商务发展将进一步引领一系列新技术的发展，关键技术和商业模式将持续创新，大数据、区块链、人工智能、生物识别等关键技术将在电子商务领域应用推广，并进一步完善。[2019/6/25]

（未授权而被铸造、发售NFT的财新网图片）

对此，本文试图分析NFT的法律属性，NFT数字作品铸造（mint）、发售和购买环节相关的 法律问题，供行业稳健发展提供一些初步建议。

关于NFT自身，我们认为NFT是具有客观价值的数字资产，应当对其视同为财产权予以保护。NFT是区块链网络环境下生成的虚拟物，属“网络虚拟财产”这一法定的民事权利客体。我国《民法典》第127条明确网络虚拟财产是受法律保护的财产类型，但该条款仅是宣示性规定，对虚拟财产的司法保护尚存在不确定性。据现有法理与NFT的特征，我们认为NFT应作为物权受到法律保护。理由在于，NFT持有者掌握私钥便可对世、绝对地、排他地支配NFT，这符合“一物一权”的法理和物权的支配性要求。其次，NFT自身的非同质化、唯一性，使其符合物权客体特定的要求。

声音 | 中央财经大学刘权：传统媒体不是区块链信息服务监管对象:国家互联网信息办公室今日发布《区块链信息服务管理规定》，其中表示，区块链信息服务提供者应当在提供服务之日起十个工作日内通过国家互联网信息办公室区块链信息服务备案管理系统填报备案信息。就《规定》中提到的“区块链信息服务提供者”的范围界定是否包括传统区块链媒体，金色财经采访了中央财经大学数字经济与法治研究中心执行主任刘权，他表示：“应该不包括传统媒体，因为该规定的制定目的主要是为了规范滥用区块链技术违法从事数字代币发行、非法集资、等活动。[2019/1/10]

NFT具有二级市场交易和流动性，NFT与所映射的数字作品是两件不同的资产。因此，持有者对NFT所链接的数字作品拥有何种权利，取决于发售方的合同约定。与NFT不同，其所映射的数字作品一般不储存在区块链上，这是因为区块链的储存成本相当高。买家购买NFT数字作品，实则获得的是NFT内的一个链接，这个链接指向了该数字作品的储存位置，比如指向第三方网页的一个网址或某个公司的存储设备。理解NFT与其对应的数字作品具有相互独立性，目的在于交易双方应准确认识交易标的是什么。

NFT的发售方指铸造NFT并向市场发行NFT数字作品的机构或个人。合规的NFT铸造与发售首先应获得NFT所映射的数字作品的完整权利或者原权利人的合法授权。因此，购买者在购买NFT时，应先仔细阅读发售方是否获得此类授权。比如，发售方是否在其平台公示数字作品的版权登记证书，或者是否公示数字作品原创造者的书面授权证书或公证机构的证明文书，等等。没有这些合法授权信息，买方对其所发售数字作品的NFT均应引起高度谨慎。对数字作品的原创者言，即便是发售自己创作的作品，还需要查明是否拥有发售权利。如果是职务作品，很可能其所发售作品的所有权属于其所雇佣的机构，此时原创者发售NFT可能构成侵权。

声音 | 中央财经大学校长：区块链等技术使金融业态发生革命性变化:据新浪财经报道，中央财经大学校长王瑶琪在2018中国金融科技前沿论坛上表示，新一轮科技革命和产业变革承载重塑全球经济结构，人工智能、区块链、大数据、物联网等技术蓬勃发展，金融的业态正在发生革命性的变化，其中银行业的经营理念和商业模式都在发生重大变革，主动拥抱信息技术，进而更好地服务于实体经济，并成为全球金融科技发展的推动者，已经成为中国银行业的发展大势。[2018/6/28]

其次，购买者还应特别了解其在购买NFT后，将获得何项权利。NFT所映射的数字作品种类主要包括音乐、动漫图像、知名人物的肖像或一些具有历史纪念意义的文字内容（如《民主与科学》杂志创刊号首页）等。上述数字作品大多受著作权法（部分涉及肖像权等相关民事法律）规范约束，而著作权实质上是涉及十余项权利的“权利束”。因此，购买方应了解其获得的将是著作权中的何种权利之一种或多种。蚂蚁链粉丝粒曾限量发售了“敦煌飞天”“九色鹿”等四款NFT付款码皮肤。发售方规定这些NFT付款码皮肤可以运用在具体业务场景界面，进行对应的数字作品的展示、学习、欣赏、研究以及下载其压缩图片等应用业务。比如可以用作支付宝所推出的付款码皮肤，但规定这些NFT作品不可用于其他商业途径，更不能用于哄抬、炒作价格。腾讯在2021年发布了NFT交易APP幻核，推出了NFT产品“限量版十三邀黑胶唱片NFT”，其NFT是使用了腾讯自己的至信链，拥有唯一标识。为了防止用户炒作，幻核售卖的NFT不能在公开的市场上进行交易，目前用户暂时只有展示与分享的权力。

与此不同，国外有的发售方则授购买者内涵广泛的权利，比如世界著名的热门数字作品BoredApe Yacht Club NFT（业界简称“BAYC”，中国俗称“无聊猿”），原权利人允许NFT持有人使用、复制和展示其所购买的特定艺术作品，以创作基于艺术作品的衍生作品，如生产和销售展示艺术作品的T恤，等等，被授权的权利相比之下非常广泛。除数字作品内容外，被授予的权利内涵大小与多少，可能直接影响了该NFT的市场价格与日后升值潜能。

通常，购买人获得的是NFT数字作品的版权许可，这些权利可能涉及复制、发行、改编、翻译或展示等十余项权利中的一种或者多种。蚂蚁链在发售时，明确其NFT系列付款码皮肤只允许买方在有限的范围内欣赏、收集和展示，不能像商品和加密货币一样在其余二级市场二次买卖交易，这大大降低了市场投机的可能性，但同时意味着数字藏品价格升值潜力被压缩。买方如果抱着太多投机心态入市，可能与发行和售卖方的规则抵触，最终失望而归。与海外被炒出了天价的NFT艺术品比较而言，国内的数字藏品NFT从发售时就有意地要去避开价格的炒作。一些NFT还附加上严格的使用限制，比例半年之内不能流通，可以转赠但并不能交易等。京东旗下“灵稀”平台的用户协议约定，购买其产品的用户只可以用数字作品进行研究、展示、欣赏和收藏，但不能使用数字藏品炒作、交易或者以任何非法的形式使用。“灵稀”称将会随时按照法律法规及业务的变更，对其可用功能进行调整的权力。

对买家而言，审查发售方的各类事先约定和“发售资质”是必须要完成的工作。NFT技术确保链上原生数字资产的真实性，确保在流通环节数字作品不被篡改，交易记录可溯源，但不能保证其在铸造与发售环节没有风险。目前国内外有的平台出售的NFT，其映射的数字作品缺乏版权登记公示或原 权利所有人授权等必备环节，这类NFT的合法性存疑。因此，买家在购买时应高度谨慎，以避免购买不受法律保护的NFT，使个人财产遭到不必要的损失。

三、应对法律问题的路径

NFT虽然近年广受一些投资人热捧，但其间存在巨大泡沫与诸多风险。无论是监管机构、发售平台还是购买方，均应引起重视。首先，市场监管机构应对炒作NFT的现象提高警惕，适时发布一些风险提示，对违法炒作，尤其是违法销售与涉嫌欺诈的NFT发售方依法惩治。

其次，发售平台应严格遵循著作权法与消费者权益保护法等法规，核实与确保所发售的NFT获得原权利人合法授权，对NFT发售权利的诸种限制有明确的事前公示，保障购买方（消费者）的权利。近年，国内外一些发售平台未核实注册用户真实身份，或者未对发售的NFT内容的合法性进行审核，导致平台被法院判决承担连带责任，这种风险将来可能越来越多。

再次，国内售买平台的NFT多以加密货币（如以太币）作为支付工具，这为借由NFT交易实施提供了便利。中国的发售平台应严格遵循反规则，避免此类法律风险。

最后，近年中国强化区块链金融领域的严监管政策，在该政策下，中国实际上鼓励推广联盟链（或私有链）技术。与以太坊等公有链不同，联盟链及私有链是相对封闭的区块链系，自成一体，未与国际主流的区块链技术建立密切联系。幻核、鲸落的NFT（其又名“数 字藏品”）均在各自联盟链（或私有链）发行。这些发售平台的NFT所映射数字作品的元数据很可能被托管于中心化服务器。这意味着如果服务器所属特定公司停止运营或出现故障，NFT指向的数字作品内容可能不复存在，导致特定NFT可能一文不值，权利失去了依凭的基石。我们建议，上述机构应考虑所发行的NFT元数据存储在去中心化的存储网络，以保障购买者的权利。

作者?|?邓建鹏?（中央财经大学法学院教授、金融科技法治研究中心主任、博士生导师）

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