元宇宙:火小律：币圈那些事，究竟会否被套上非法经营_ANC

吴说作者|火小律

本期编辑|ColinWu

近期币圈有一些声音认为，非法经营罪可以套用几乎所有的行为，但也有律师指出非法经营者应用上限制条件极多，那么真实情况究竟如何，曾在检察院工作多年、熟悉币圈实务的火小律为大家解读：

言归正传，最近好多人问“非法经营罪”的理解，随意说点吧。

一些内容会比较专业比较绕，划个重点吧。禁止经营领域能不能定非法经营？如何理解“违反国家规定”？

先说第一点，一直以来，火小律的固有认知都是币圈那些事，想定非法经营太难太难了，例如开个交易所、出口转内销，基本没怎么专注这类资讯。时常也有同行说非法经营风险，都基本置之不理了。不知从何时起，圈内传的愈演愈烈，尤其是9月24日2个通知震荡后，都在说再不跑路来不及了非法经营要一锅端了。当然也有不少同行质疑。

Poly Network攻击者在PancakeSwap上出售了超560万枚METIS:7月5日消息，据Spot On Chain监测，Poly Network攻击者于过去19个小时内将盗取的BNB Chain上METIS转入四个中间地址，并在PancakeSwap上将562.1万枚METIS交易为了BNB。[2023/7/5 22:19:24]

所谓“非法经营罪”，最直白的理解，是一些需要持牌经营的业务，你没有拿到牌照，却还在做。

那么问题来了，如果这项业务本身是被政府禁止的，也就是根本不可能有牌照，你做了，定不定非法经营？一直以来这都是理论实务界颇有争议的话题。有人说，连违规做持牌业务都可以定非法经营，禁止经营领域更是了，必须定。也有人说，既然规定了只针对许可类行业，就不能随意扩大打击范围，不能定。行话就是“刑法的谦抑性”。目前在一二线城市，司法机关的主流观点是第二种，即认为禁止经营领域不应当存在非法经营行为。最直接的例证是2011年《刑修七》修订时把“组织、领导活动罪”从原先的“非法经营罪”中分离新设罪名进行处罚。这也是火小律一直以来认为不存在非法经营风险的核心价值来源。

CZ：币安“提款略有增加”，但还没看到50%的资金从平台流出:金色财经报道，币安首席执行官赵长鹏在最新Twitter Space采访中表示FTX 崩盘后数字资产价格下跌，但该加密货币交易所的提款量仅略有上升，并且运营正常，与加密市场下跌期间的典型活动一致。赵长鹏说道：“每当价格下跌时，我们就会看到提款量增加，这很正常。我们还没有看到 80% 的资金从我们的冷钱包中提取，或者 50% 的资金从我们的平台流出，而其他一些平台可能会发生这种情况，对我们来说，一切照旧。”（CNBC）[2022/11/15 13:05:15]

感兴趣的朋友可以搜下网上判例，目前据火小律所知，94以后大中小型交易平台真正以非法经营罪定罪处罚的不超过一只手。基本以区县级法院为主。这说明了很多问题。变相也导致了一些交易所和个人有恃无恐。

当然，还是要多嘴说一句，此处仅仅指正常开设交易所等业务，盘圈等请绕行。另外，OTC、自媒体、技术公司等周边业务还是存在较高的非法经营风险的。

BBC：过去12个月元宇宙虚拟地块购买支出接近20亿美元:金色财经报道，据BBC披露，在过去12个月里，随着普通人和企业竞相在元宇宙世界中站稳脚跟，已有近20亿美元（约合17.5亿英镑）花费在虚拟地块购买上。目前最受欢迎的元宇宙之一是Decentraland，三星、UPS 和苏富比、以及时尚品牌Philipp Plein都其中购买了虚拟地块构建商店和游客中心；而在The Sandbox中，阿迪达斯、雅达利、育碧、Binance、华纳音乐和Gucci购买了虚拟地块。[2022/11/4 12:17:37]

924通知后，业内又开始了新一轮焦虑。坊间更有传闻两高正在制定司法解释，欲将币圈行为以非法经营罪兜底一网打尽。

很多人问过火小律的看法。这里再简单说说。当然具体出不出，静待官方消息。

关于“非法经营罪”的司法解释，少说也有10几个。过往的司法解释，某种程度上说，确实正在将一些面临严重监管压力的禁止经营领域纳入打击范围。例如生产瘦肉精、特殊时期哄抬物价、生产机、经营类网站等等……也就是说，在实践中，司法解释具备了一定的“造法”功能。因此，确实不排除在高压监管、币圈假性出海屡禁不止的大背景下，通过司法解释将业内一些行为以非法经营罪进行打击。

元宇宙相关加密资产总市值为跌破100亿美元:金色财经报道，据最新数据显示，元宇宙相关加密资产总市值跌至99亿美元，24小时下降8.54%，24小时交易额25.6亿美元。

当前市值排名前五的NFT通证分别是：Decentraland（14.7亿美元）、ApeCoin（11.1亿美元）、The Sandbox（11.0亿美元）、Theta Network（10.4亿美元）、Axie Infinity（8.6亿美元）。[2022/6/13 4:21:57]

再说说第二点，如何理解“违反国家规定”。

有人问，非法经营明确要求是“违反国家规定”，但924通知不属于国家规定，是不是违反了罪刑法定原则？或者说，必须修改上位法，才能进行刑事打击。

看一则案例。这是一起曾经轰动全国的非法经营案——2010年北京地区的头骨买卖案。案情很简单，被告人丁某从国内收购头骨，向境外销售。最终法院以非法经营罪判处丁某有期徒刑8年。

这起案件引发了较大争议，集中在2点。显然头骨是不可能被允许买卖的，属于禁止经营领域，是否能定非法经营罪；当时只有2006年8月卫生部、部等9部门公布的《尸体出入境和尸体处理的管理规定》中规定，“严禁进行尸体买卖，严禁利用尸体进行商业活动”。但上述规定层级较低，属于行政规章，不属于国家规定。而刑法的非法经营罪必须是“违反国家规定”，是否能定罪。

尽管争议很大，北京法院一二审的判决很明确的给出了司法机关的答复。

2011年最高法下发通知，对如何准确理解和适用刑法中“国家规定”进行了说明，明确2点。国家规定的制定主体是全国人大、人大常委、国务院；法律层次是法律和决定、行政法规、规定的行政措施、决定和命令。有些抽象，总之是从严把握，不得将违反地方性法规、部门规章的行为认定为“违反国家规定”。

事实上，实践中不少案件面对辩护律师提出的“违规不违法”，即没有违反国家规定的辩护意见，很不幸，除了可以极少数，基本能没被法院采纳。而我国庞大的行政法律法规和文字表述，也让不少业内人士一头雾水。

回到圈内，924文件虽谈不上国家规定，但按照文件的方向，除却老生常谈的“非法发售代币票券、擅自公开发行证券、非法集资等非法金融活动”，需要重点关注的是“非法经营期货业务”。虚拟货币交易所早几年就引进了很多传统金融的人才和业务模式，而吸金最多的一部分也在于衍生品交易。

10月中旬，期货法草案二审稿修订，正式更名为《期货和衍生品法》。该法重点针对期货交易、衍生品交易、期货合约、期权合约等交易模式，对跨境交易也有明确规定。相信未来正式施行时，对圈内一些业务是否被覆盖的讨论也会有更多论证。而那时是否存在所谓的明确针对币圈的司法解释，已经不那么重要了。

此外，说句题外话，还需要关注的是《反电信网络法》，目前该法草案也正在征求意见中。虚拟货币作为黑产转移资产的一大途径，早已引起了监管层的关注。而草案的第22条第1款第5项更是明确提及“虚拟货币”，更是说明监管层打击的决心。将来炒币客必会遭遇更强的银行风控及司法处置，如长时间冻卡等。

根据央行等部门发布“关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知”，本文内容仅用于信息分享，不对任何经营与投资行为进行推广与背书，请读者严格遵守所在地区法律法规，不参与任何非法金融行为。吴说内容未经许可，禁止进行转载、复制等，违者将追究法律责任。

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