SEC:SEC发布监管指引：这样的数字资产不是“证券”_加密货币

数字资产的合规之路，又向前迈进了一大步。

历时11个月，佛罗里达州创业公司TurnKey Jet终于获得了有关代币发行的美国证券交易委员会（SEC）企业融资部的无异议函。

（注：这类函件表明该机构不会建议SEC向发起人采取强制执行，从而使发起人获准绕过美国的证券注册要求。）

TurnKey Jet是一家希望通过区块链智能合约提升航空行业效率的创业公司。公司计划发行一种token（简称TKJ），该token的唯一作用是帮助用户预定私人飞机旅行。该公司计划每枚token对应1美元权益，所有已发行token将由FDIC保险机构提供法币抵押。

为寻求合规，4月2日，该公司代理律师James Prescott Curry向SEC发出代币发行销售的问询信函。

4月3日晚间，SEC企业融资部首席法律顾问Jonathan Ingram针对TurnKey Jet公司的信件，发布了首份无异议函。

律师James K. Filan：SEC与XRP诉讼案更现实的简易判决动议时间表是在7月或8月进行开庭简报:金色财经报道，据CryptoLaw创始人John Deaton称，总部位于旧金山的公司Ripple和证券交易委员会预计将在今天（4月22日）向Torres法官提交一份联合提议的日程安排命令。他认为，双方将同意在6月初的最后期限提出动议，并在6月底前作出答复。然而，辩护律师James K. Filan表示，6月的简报时间表可能不可行。在他看来，更现实的简易判决动议时间表是在7月或8月进行开庭简报，然后在10月或11月完成所有简报。（u.today）[2022/4/23 14:42:44]

回函表示，根据所提供的事实，如果依据企业律师认为代币不是证券的意见，TKJ可根据“证券法”和“交易法”提供并出售代币而无需注册，则企业融资部不会向SEC提出强制执行行动。

回函同时表示，该公司要想获得监管机构的批准许可，还需满足以下条件：

1、发行和销售代币带来的资金不得用于公司平台、网络和App等技术开发。

BlockSec：昨日发布了针对Visor Finance被攻击的报告，但被项目方无视:11月27日消息，BlockSec发推称：“昨天，我们报告了针对Visor Finance的攻击。我们随后删除了该推文，因为担心这些披露的信息可能被滥用来攻击他人。然后我们确认了其他池是安全的（白帽黑客samczsun对此也予以确认）。不幸的是，该报告完全被项目方忽略了。他们没有立即作出反应。没有公开声明，也没有事后报告。此外，另一位研究人员‘qiuyue’在推特上说，他的报告也完全被忽略了。这让我们重新思考在DeFi世界中，报告和披露安全漏洞的正确方法是什么。[2021/11/27 12:36:14]

Binary解读：业务落地可用后才可发行代币，避免了空气币和功能可用前的众筹。

2、代币功能必须即时可用

Binary解读：用户能使用代币立刻兑换相应服务，强调代币的功能属性。

3、代币限制在TurnKey Jet的钱包间流通，不得与平台外的钱包进行流转。

Binary解读：限制代币流动性，防止二级市场的炒作。

美国SEC文件：SBI和CME曾与美国SEC讨论XRP:9月15日消息，在最近的一封信中，美国SEC提供了一份内部文件清单，该机构认为这些文件受到审议程序特权和律师-客户特权的保护，希望阻止Ripple访问该机构有关监管加密资产的预测手写笔记。

文件显示，2018年，全球最大的期货交易所CME代表与FinHub负责人Valerie Szczepanik会面，就XRP进行了对话。此外，Szczepanik曾在2017年12月与Consensys的Joe Lubin会面，但关于他们会面的确切目的的信息已被屏蔽。2019年8月，加密友好的美国SEC委员Hester Peirce和Ripple的主要合作伙伴之一日本金融集团SBI集团也讨论了加密货币的监管状况。此前，地方法官Sarah Netburn表示，她将对Ripple寻求的文件进行摄像头审查，并指出这些文件可能与发现过程“相距甚远”。（U.Today）[2021/9/15 23:26:39]

4、代币发行与销售期间，保持每枚代币1美元的价格。

Binary解读：保证代币价格稳定，减少增值属性。

历史上的今天丨美国SEC将加强对ATS系统的监管:2019年7月21日，伊朗经济委员会(iran Economic Commission)已就加密货币开采商的关税方案达成最终协议。根据这份报告，伊朗能源部长哈耶里宣布，虽然关税方案已经最后确定，但是正在等待伊朗内阁的批准。尽管哈耶里没有详细说明具体的价格方案，但他表示，价格取决于波斯湾的燃油价格等市场因素。

2018年7月21日，随着加密货币交易所正寻求获得替代交易系统（ATS）许可证，美国证券交易委员会（SEC）宣布，已投票通过对ATS系统监管框架的修订。新规定将使SEC能够更有效地监督这些交易平台，这些交易平台正在交易已在SEC注册的交易所上市的证券，但自身并未在SEC登记。SEC主席Jay Clayton在公告声明中表示，在订单交互，匹配和执行方面提高透明度将有助于投资者及其中介机构找到最能满足其交易和投资目标的交易场所。据报道，SEC在2015年首次提出的修正案中没有提及加密货币。但是，该修订法案批准的时间值得注意，因为目前许多加密货币公司正在寻求获得ATS许可证，寄希望于列出的加密货币被视为证券，而不会违反管理证券交易的联邦法律。[2020/7/21]

5、只能以折扣价格回购代币，除非被法院要求清算。

动态 | Arisebank前高管支付270万美元与SEC和解:据SEC官方消息，今年早些时候被美国证券交易委员会（SEC）禁止的涉嫌推出欺诈性ICO的两位前高管已被联邦法院下令支付近270万美元，并被禁止担任上市公司的官员或董事，或参与未来的数字证券发行。据悉，AriseBank首席执行官Jared Rice和首席运营官Stanley Ford被指控通过将AriseBank描述为首个向散户提供各种服务的去中心化银行，通过其所谓的“AriseCoin”加密货币提供和出售未注册的投资。两人为了与SEC达成和解，同意共同承担2259543美元的赔偿以及68423美元的判决前利息，并且每人必须支付184767美元的罚款，但两人并没有承认或否认SEC的指控。[2018/12/13]

Binary解读：避免项目方操纵价格涨跌，诱导用户投资。

6、发行和销售代币时不得宣传具有盈利潜力。

Binary解读：关注代币实际用途，禁止升值暗示。

从这些限制条件中，不难看出SEC对于数字资产（尤其是实用型代币）发行和销售监管的基本准则：强调代币的功能属性而非增值属性；控制流转范围，限制在二级市场的交易流转；保持代币价格稳定，最好是与法币（美元）进行价值锚定；限制代币发行和销售获得的资金用途。

虽然无异议函不具备法律约束力，且通常取决于发起人是否严格按照已获批准的建议书中的规定条款操作，但已表明监管部门现阶段的态度和监管标准。

尤其是作为首家获得无异议函的公司，TurnKey Jet的整个过程异常艰辛。据James Prescott Curry透露，4月2日公司向SEC提交的问询信函已是第10个版本，从2018年5月23日首次提交到如今，历经了将近11个月。在这期间，该公司还曾与SEC的工作人员进行过多达50余次的电话沟通。

如此漫长的等待，才终于等到了SEC的首份无异议信函。

作为首份无异议函，它的价值不仅仅在于可以使TurnKey Jet绕过证券注册监管，更能让其他同样有发行与销售代币意愿的企业了解监管机构的态度和尺度，使后来者有了可参考和可借鉴的标准，对于整个行业意义重大。

图：SEC对TurnKey Jet的无异议函 来源：SEC官网

同一天，美国证券交易委员会（SEC）发布了其首份《数字资产“投资合同”属性分析框架》指引，以帮助市场参与者确定数字资产的各类发行、售卖和分发行为是否符合联邦证券法的规定。需要特别指出的是，该指引并不具备法规效力而只是SEC的“创新和金融技术战略中心（FinHub）”提供的观点指引。

要知道在美国进行ICO或发行数字资产的行为都需要首先考虑合规性的问题，即是否符合美国联邦证券法的规定。而在做合规性考量前则需要解决一个最关键的问题，即数字资产是否具备“证券”属性。这里的“证券”的内涵十分广泛，不仅包括“投资合同”，也包括其他投资工具如股票、债券和可转让股份。此次SEC发布的框架指引仅就数字资产的“投资合同”属性分析做了指导，对于一些投资者关注的热点问题则没有过多陈述，特别是目前市场上普遍关注的持有加密货币的经纪交易商的托管资质问题，SEC尚未在文件中予以明确规定，因此不排除后续还会发布其他类似的指引文件。

关于具体如何对数字资产做“投资合同”属性分析，SEC在4月3日发布的指引文件中引用了“Howey”测试。著名的Howey测试源自于1946年美国证券交易委员会诉Howey公司一案，该案及后续类似案件的审理将Howey测试（或“投资合同”的判定）归纳为三个方面：

1、出资，即众多投资人用自己的资金进行投资；

2、投入共同的项目，即众多投资人将资金投入到同一个项目中；

3、期待获利且获利来自他人的努力经营，即众多投资人进行投资的目的是获得盈利，投资人不直接参与经营，而是期待项目的发起人或经营者努力经营而使自己获利。

Howey测试可以应用于任何类型的合约、计划或交易的分析判定而不论判定的对象具备何种证券属性，同时Howey测试不仅注重投资工具本身的形式，还要考察与投资工具相关的其他因素，因此在判断数字资产是否具备“投资合同”属性的情境下，除了考察数字资产本身的特征还要考察与数字资产的发行、售卖及二级市场流通相关的各种因素。

数字资产Howey测试

无论是以法币、其他数字资产或形式购买和获得数字资产，只要涉及价值交换就符合Howey测试第一方面“出资”的判定。

2、共同项目

根据SEC迄今为止的经验，对数字资产的投资即构成了对共同项目的投资，因为数字资产交易者的命运彼此相关或者与项目发起人的努力相关。

SEC针对数字资产Howey测试的第三方面列举了可供参考的一些评估因素，包括：代币项目是否依赖他人、是否存在合理的利润预期、网络发展程度、代币的功能与市场需求、代币市场价格和购买价格之间的关联性等。这一部分的评估和分析比较负杂，因此在做数字资产“投资合同”属性时需要投入更多精力。

SEC还详细说明了代币发行方该如何看待已发行和出售的代币，如何评估这些代币是否应该被注册为证券，以及之前作为证券出售的数字资产是否应该重新评估。在指导文件中，SEC公布了做再评估的4项标准，包括：

1、分布式账簿网络已完成开发并可操作（用户可使用代币实现既定功能）；

2、代币聚焦于特定用途，而不是投机；

3、代币“升值前景”需要设限；

4、如果以货币形式作为结算工具，代币需以“价值存储”的形式进行运营。

此次SEC发布的指引文件主要明确了将数字资产作为投资合同进行发行和销售时，项目方如何评估确定该类数字资产是否属于证券范畴。同时，文件还给出了在确定数字资产不是证券时需要考虑的一些因素和评估标准。这些因素和评估标准并非面面俱到，也不存在单一的决定性因素，但对从事数字资产发行、销售和分销的人来说，仍具有积极的参考意义。

一般而言，代币发行方想要进行ICO，在美国通常有三种选择：注册为证券发行、申请豁免、或确保代币不具备证券属性。

获取无异议函就是获得豁免，绕过证券注册的一种途径。但目前来看，这一途径难度仍然很大。

剩下的问题，就在于如何确定代币是否被归类为证券，这次SEC公布的指引文件就针对证券分类问题进行了讨论。

SEC首任数字资产与创新高级顾问瓦莱丽?A?斯泽帕尼克（Valerie a . Szczepanik）也曾对此发表言论，其观点与此次SEC的评估标准一脉相承。

在她看来，任何代币归类的决定都取决于代币的销售方式。一般来说，一个项目以承诺投资者利润而不是功能来销售代币，就足以归类为证券。

对于以太坊这样的区块链平台，因其已经足够去中心化，从而目前还不具备归类为证券的条件。

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