SDT:原创|非法经营？USDT涉刑分析_区块链

近日，我们在与一些币圈的朋友们交流时，发现他们对于USDT的性质认定与我国刑事司法实践的认定倾向不一。为避免该种倾向带来的法律风险，本文将为各位读者梳理破坏金融管理秩序的犯罪法益与货币性质外延，分析从事USDT兑换业务的涉刑可能。

境外货币在我国刑法的地位

在一些币圈朋友看来，我国法律仅保护人民币的法币价值，其他国家的法币并不具备法币意义。基于这样的认识，锚定境外货币的虚拟货币自然不具有危害我国金融管理秩序的可能。但遗憾的是，我国法律规定并非如此。

原创Web3社交元宇宙聚合基础设施Aster Protocol完成种子轮融资:1月3日消息，Web3 社交元宇宙聚合基础设施 Aster Protocol 宣布完成种子轮融资，本轮融资由 Youbi Capital、Pluto Capital、Lancer Capital、Lucid Blue Ventures 等机构参投，投资者还包括 Republic 亚洲合伙人 Zhen Cao、FBG 合伙人区块链行业连续创业者 Hitters Xu、OP Crypto COO Lucas He 以及其他多位知名风险投资机构的创始人。

Aster Protocol 创造了互联网世界中第一个链上身份聚合协议。受到 Loot、ENS、1inch 等先驱者的启发，该平台提供了一个多链 Web3 协议集合，赋予传统社交媒体平台 Web3 与区块链的功能，将当前所有的 Web2 社交平台与 Web3 应用进行无缝连接。Aster 通过星辰域名服务（Aster Name Service），创新性地允许超过 50 亿的用户零门槛获得区块链资产并且进入 Web3 时代，使用 NFT、DeFi、SocialFi、DAO 以及元宇宙的相关应用，为区块链行业带来更多使用场景。[2022/1/3 8:22:01]

根据《最高人民法院关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定：“本解释所称‘货币’是指可在国内市场流通或者兑换的人民币和境外货币。货币面额应当以人民币计算，其他币种以案发时国家外汇管理机关公布的外汇牌价折算成人民币。”

“第九空间”首批原创典藏版盲盒“十二星座”系列今日上线:据官方消息，12月10日，链境Labs旗下合资公司第九空间再次推出平台原创精品，“十二星座”系列数字权益卡。该系列数字权益卡以盲盒形式发售，统一售价599元，目前已在第九空间官方平台正式上线。

据介绍，“十二星座”系列数字权益卡由潮玩圈知名设计师操刀设计，提炼12星座各自的特点与流行的机甲风相结合。第九空间给予了“十二星座”系列数字权益卡最大赋能。持有星座数字权益卡在每年对应星座周期的第一天，可获得一次平台空投权益。收集满“十二星座”系列整套数字权益卡，并在每年平安夜持有满24小时，还可获得圣诞大礼包一份。[2021/12/10 7:31:01]

由此可见，我国在评价货币类犯罪时，对于法币的认定范围是涵盖境外货币的，这也就产生了锚定境外货币的稳定币的法律风险。

阿里巴巴在美获得基于区块链的原创音乐平台专利:电子商务巨头阿里巴巴已获得美国专利和商标局授予的基于区块链的原创音乐平台相关专利，该区块链平台由一个验证节点和多个音乐库节点组成，验证节点会对于音乐曲目进行“原创性分析”以评估乐曲、节奏等因素与音乐库中其他曲目的相似程度。阿里巴巴表示，“目前唱片业的主要问题之一在于保护音乐曲目的板块，该基于区块链的平台可以通过识别乐曲相似度以保护原创版权”。（coindesk）[2020/4/30]

USDT的性质分析·

USDT是中文名叫“泰达币”，是Tether公司发行的一种数字货币，Tether公司承诺USDT与美元可以1：1兑换，即Tether公司每发行一枚USDT币，其公司账号就会存入1美元作为保障金，具有稳定兑换的特点。

动态 | 360搜索原创图片认证平台正式上线:今日，360搜索原创图片认证平台——图刻正式上线，标志着360搜索以数字资产的确权、分发和维权为切入点，正式进军区块链领域。[2018/7/30]

但也正因为这种稳定性，飒姐团队认为，与美元一比一挂钩的特性使得USDT具备了一定的法币性质与金融属性。而从USDT的具体流通而言，USDT已被国外诸多虚拟货币交易所作为结算货币使用，具有取代法币作为计价标准的客观表现。

在我国，个人兑换外汇具有一年5万美元限额，但个人却可以在境外交易所通过兑换USDT绕开外汇的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。

综合而言，USDT是由非官方主体发行，具有法币性质，且存在替代法币流通可能的虚拟货币。

USDT兑换业务的刑事法律风险

基于以上论述，飒姐团队认为，在国内从事USDT的兑换业务可能会构成《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪。

该条款的第三、四项规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”

正如前述，USDT具有法币性质，而兑换业务常常与资金结算业务挂钩，其代替法币流通的可能性也容易被上述兜底条款所覆盖，飒姐团队认为，USDT兑换业务的表现容易与非法经营罪所列举的非法经营行为相契合。

此外，对于非法经营罪的入罪前提“违反国家规定”而言，此前飒姐团队认为侦查机关适用可能性较大的“国家规定”是2017年出台的94号文。但根据《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》之规定，对于违反地方性法规、部门规章的行为，不得认定为“违反国家规定”。因此，我们认为这是USDT兑换业务出罪的关键。

然而，于2020年10月23日公示的《中国人民银行法》修订意见稿第二十二条规定却打破了这一出罪思路：“任何单位和个人不得制作、发售代币票券和数字代币，以代替人民币在市场上流通。”结合《中国人民银行法》由全国人大常委会颁布的事实，其效力级别已达到刑法中“国家规定”的标准，USDT兑换业务属于发售代币的帮助行为，具有代替法币流通的可能性，依此为业的从业者构成非法经营罪的入罪前提“违反国家规定”已不成问题。

写在最后

USDT兑换业务刑事风险愈发明显，非法经营出罪路径愈发狭隘。在基本构成犯罪争议较小的情况下，从业者如何保全自己成为最重要的事。飒姐团队建议，谨慎行事，及时寻求专业人士帮助，让金融人免受囹圄之苦。

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