虚拟资产:2023香港NFT开新局 平台如何抓住“窗口期”？_区块链证据保全怎么操作

香港立法会于2022年12月7日通过了《2022年打击及恐怖分子资金筹集（修订）条例草案》（以下简称《修订条例》），这一重磅法案的通过预计将会在未来很短的时期内加强香港的打击及恐怖分子资金筹集制度建设。

在实际实施《修订条例》方面，该法案将会在2023年第二季度分阶段生效，让受规管行业有足够时间接受新的要求。具体而言，贵金属及宝石交易商注册制度会在2023年4月1日生效，虚拟资产服务提供者发牌制度及其他有关打击及恐怖分子资金筹集要求的修订会在2023年6月1日生效。

坊间传言的“23年6月出台NFT持牌规范”等类似消息，即出于此。那么，实际上香港针对NFT的持牌要求是怎样的？飒姐团队今天就来跟大家深度聊一聊这个问题。

针对NFT，香港怎么管？

先给一个简单直接的结论：目前香港针对NFT尚未出台专门的监管规范，NFT是否能被纳入证监会现有的监管体系中还有待进一步的观察和实践。那么，既然目前尚未有专门的规范出台，想在香港经营NFT平台的人就必须从理解香港的虚拟资产监管思路入手，合规经营并防范法律风险。

ETH突破1900美元 创2022年8月以来新高:金色财经报道，行情显示，ETH突破1900美元，现报1902.19美元，创2022年8月以来新高，日内涨幅达到5.09%，行情波动较大，请做好风险控制。[2023/4/5 13:45:33]

香港目前对NFT的监管思路和态度实际上是参照了美国参议员 Cynthia Lummis (R-WY) 和 Kirsten Gillibrand (D-NY) 提出的《负责任金融创新法案》（S. 4356 - the Responsible Financial Innovation Act，简称 RFIA）。RFIA法案将虚拟资产一分为二地划为了“金融证券化”（证券）和“非金融证券化”（商品）的两个大类，对于金融证券化的虚拟资产由美国证监会（SEC）会同金融监管机构管理，而非金融化的虚拟资产则归由美国商品期货交易委员会（CFTC）管辖。

根据RFIA提供的监管思路，香港也做出了符合自己实际情况的选择：香港认可金融化NFT的存在，将NFT宏观地分成了金融证券类NFT和非金融证券类（纯数字艺术品）NFT两部分（详细分类标准尚未出台）。香港证监会仅监管金融证券类的NFT，对于非金融证券类NFT来说，其活动不属于证监会的监管范围。

ETC亚太首席战略官如初：区块链行业2020年的关键词是“出圈”:金色财经现场报道，与时共创2020金色财经颁奖盛典12月26日在三亚举行。在圆桌论坛“为什么‘Ta们’是2020年度关键词？”环节，ETC亚太首席战略官如初表示，2020年的关键词是“出圈”，加密货币和区块链频频出圈。加密货币的财富效应明显，尤其是比特币年末的强势表现，多次上微博热搜，而且大公司和机构都在配置比特币。区块链在各个领域开始具体落地。[2020/12/26 16:33:59]

至于这两类NFT的界限，香港证监会指出，如果某NFT构成了证券或者集体投资下的权益相类似的结构，那么就被定义为金融化NFT，因而需要持牌发行。另外，也可以根据香港《证券及期货条例》来进行判断：证券的定义是“任何团体（不论是否属于法团）或政府或市政府当局的或者由他发行的股份、股额、债权证、债券股额、基金、债券或票据”，这个概念听起来有些太概括，集体投资权益也被归于证券中。该定义下，集体投资计划被定义为包含四要素：“须涉及就财产而作出的安排；参与者对所涉财产的管理并无日常控制；该财产整体上是由营办有关安排的人或代该人管理的，或参与者的供款和用以付款给他们的利润或收益是汇集的；及有关安排的目的或作用是使参与者能够分享或收取从上述财产取得或管理而产生的利润、收益或其他回报。”符合以上条件的，会被定义为金融化NFT进行牌照监管。

比特币波动率接近2020年低点 加密交易所交易量大幅下降:伦敦数据提供商CryptoCompare的一份报告显示，顶级现货加密交易所的交易量在6月份下降了36%。同样，加密衍生品交易量下降35.7%，至3930亿美元，为2020年初以来的最低月度交易量。自6月初以来，比特币的ATR区间(一种波动衡量指标)已减少一半，截至发稿时，该指数仅比2020年的低点高出20点。CryptoCompare首席执行官Charles Hayter表示，6月份的现货价格与前几个月持平，价格波动不大可能是交易量下降的原因。（Coindesk）[2020/7/7]

明年如何在香港合规运营NFT平台？

在《修订条例》出台后，部分客户认为香港在2023年会出台专门的NFT监管规范，飒姐团队认为这个可能性较小。如我们一直在文章中提到的，香港政府在施政方面一直秉持着“在最前沿的领域做最保守的事情”，因此在NFT监管方面，香港政府大概率会在2023年出台一系列的公众咨询，在公众咨询的基础上才会出台专门的法律规范，这个周期一般会以年为单位计，并不是可以一蹴而就的事情。

Finder报告：2020年底比特币将达到15499美元高点:金融比较网站Finder.com的一份最新报告显示，预计到2020年底，比特币将达到15499美元的高点。据悉，这一数字是10位金融科技行业领袖个人预测的平均值。（TheDailyHODL）[2020/4/10]

因此，在《修订条例》生效后，我们建议想要在香港实际经营NFT平台的个人或法人团队，首先需要认真审查自身经营的NFT是否构成前面提到的香港《证券及期货条例》中的证券期货产品。如果属于单纯的数字艺术品交易平台，原则上并不需要持有香港证监会批给的牌照。

其次就是检视自身是否属于《修订条例》规定的虚拟资产服务提供商（VASP）。

虚拟资产服务

根据《修订条例》，虚拟资产服务指的是需符合以下两项标准：

1.  藉该项服务

（1）买卖虚拟资产的要约，经常以某种方式被提出或接受，而以该种方式提出或接受该等要约，形成具约束力的交易，或导致具约束力的交易产生；或

动态 | 比特币期权合约交易量在2020年1月达到峰值，超过18万份:比特币期权保持高速增长，加密货币衍生品交易所Deribit发布的一张图表显示，2020 年1月美元期权交易额环比增长 70％，其中，比特币期权合约数量在 2020 年 1 月达到峰值，交易量超过18万份。截至2020年1月31日，在未平仓量 (Open Interest) 的期权合约中，Deribit占比高于 86％。[2020/2/3]

（2）人与人之间经常互相介绍或辨识，以期洽商或完成虚拟资产的买卖，或经常在有他们将会以某种方式洽商或完成虚拟资产的买卖的合理期望的情况下互相介绍或辨识，而以该种方式洽商或完成该等买卖，形成具约束力的交易，或导致具约束力的交易产生；及

2. 在该项服务中，客户款项或客户虚拟资产由提供该项服务的人直接或间接管有。

虚拟资产服务提供商

至于虚拟服务提供商的标准则是：

1. 符合以下说明的人，须视作提供虚拟资产服务：（1）该人经营提供虚拟资产服务的业务；或（2）该人为经营提供虚拟资产服务的业务的另一人、代表该另一人或藉与该另一人订立的安排，而就提供该项虚拟资产服务执行任何受规管职能；

2. 任何人如为有关持牌提供者、代表该持牌提供者或藉与该持牌提供者订立的安排，而就提供虚拟资产服务执行任何受规管职能，则须视作代表该持牌提供者提供该项虚拟资产服务；

3. 任何法团如根据第 53ZRK 条，获批给牌照提供虚拟资产服务，则须视作就该项虚拟资产服务获发牌；及

4. 任何个人如根据第 53ZRL 条，获批给牌照代表持牌提供者提供虚拟资产服务，则须视作就该项虚拟资产服务获发牌。

当然，《修订条例》对虚拟资产服务提供商的规定非常详细且繁杂，具体还需要参照《修订条例》A834-A850的具体条款。在企业自我审查是否构成虚拟资产服务提供商的过程中，我们建议直接聘请专业律师出具法律意见，尽量降低误判风险。

最后，如果对自身风险判断不准确的伙伴们还可以使用一个比较笨但确实有效的办法：直接提交香港证监会申报牌照。在申报过程中，香港证监会会对平台的业务模式、经营范围等做出专业详细的判断，最终给出一个确定的需要/不需要持牌的结论。当然，该种方式存在弊端，首先我们提交给证监会的材料必须是真实准确的，否则将会面临严重的法律风险甚至是刑法风险；其次，这种方法耗时较长，几乎需要走完整个申请持牌流程，短时间内难有结论。

写在最后

站在22年末23年初的这个特殊时间节点上，飒姐团队认为，总的来说香港政府拥抱虚拟经济的基本态度不会出现大的变动，在明年甚至会出台一些力度更大、更加利好虚拟资产平台的政策，例如取消“专业投资者”门槛等，也不是不可能。但对于NFT平台来说，在短期内很难有确定的规范性文件出台，但在这段时间内提早布局并不是一件坏事。飒姐团队认为，目前还是应当抢抓政策窗口期，尽早持牌更加有利于NFT平台在香港的可持续发展。

肖飒lawyer

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