SEC:“币圈大佬”遭指控 SEC对虚拟资产出手了_加密货币行情追踪工具

最近几天，海外虚拟资产圈里接连出现了几件影响力颇大的事件，美国两个虚拟资产主要监管机构：美国证券交易委员会（United States Securities and Exchange Commission，以下简称“SEC”）和美国商品期货交易委员会（Commodity Futures Trading Commission，以下简称“CFTC”），前后脚对虚拟资产重拳出击。

先是SEC在纽约法院起诉了火某币实控人孙某某（Justin Sun）及其所控制的三家全资公司Tron Foundation Limited、BitTorrent Foundation Ltd.以及Rainberry Inc.涉嫌（1）未经合规注册就向公众提供和销售加密资产证券Tronix（即TRX币）和BitTorrent（BTT币）；（2）通过大量的洗售交易（wash trading）欺诈和操纵加密货币二级市场。随后，CFTC也不甘示弱，向币圈另一大佬赵某某（CZ）发难，起诉其本人及旗下的全球头部加密资产交易平台Binance Holdings Limited、Binance Holdings（IE）Limited和Binance（Services）Holdings Limited违反了美国商品交易法（CEA）和CFTC的其他规定，未按要求进行合规注册且故意逃避监管。

经济日报：谨防“币圈”圈钱新花样:金色财经消息，经济日报文章指出，本质上，“二舅币”和前两年红极一时的“狗狗币”“柴犬币”一样，是纯粹的概念炒作。这种通过随意设置一个概念，在区块链上敲出一串代码，进而生成没有实际价值支撑、没有任何底层资产作信用保证的币来发售的行为，都是圈钱“割韭菜”的把戏。买卖虚拟货币不仅要自负盈亏，还面临法律风险。我国早已明令禁止虚拟货币的炒作交易，并明确定性虚拟货币和相关业务活动为非法金融活动，普通人投资虚拟货币，涉嫌破坏金融秩序、危害金融安全的，将由相关部门依法查处。这表明“币圈”不是法外之地，投资者要树立正确投资理念，增强风险防范意识，妄想通过炒作虚拟货币一夜暴富的侥幸心理要不得。[2022/8/10 12:14:31]

我们一次先讲一件事，今天我们就将目光放到证监会与火某币、孙某某那边，从法律角度对SEC的指控做出较为详细的分析并预判案件走向和后续可能产生的影响。

一、 SEC指控了什么？

如前所述，如果我们将SEC长达数十页的起诉书精简为重要信息可以发现，SEC主要指控了孙某某及其实际控制的三家法人实体主要存在两项严重违反美国《证券法》及SEC监管规则的行为：

动态 | 人民网评陈伟星李笑来之争：纷争接近事实时 “币圈”才能去伪存真回归理性:人民网旗下人民创投频道发表文章总结近期陈伟星与李笑来之间的争执，文章中表示：“当面临来自来自圈外的压力时，新老“网红”们有着共同的利益诉求，也许会结成暂时的联盟。但是这样的关系显然是脆弱的，在利益纠纷面前显得不堪一击。目前李笑来等人依然牢牢把持着“币圈”的话语权，上位之路，难上加难，陈伟星选择了向李笑来直接开炮，借道义的制高点强行上位。”

文章认为，公众在随着这场纷争日益趋近事实的时候，“币圈”才能一步步去伪存真回归理性。这场战争中，陈伟星或许只想破开李笑来的霸主地位，却也摘掉了“币圈”脸上的遮羞布。若真如李笑来录音中所描述的那样，建立在谎言和黑幕之上的区块链繁荣将难以持久，共同的利益或许会让这场纠纷草草收场，但是让“币圈”回归理性和法制之路才刚刚开始。[2018/7/14]

（1）未按照美国《证券法》规定注册和履行其他监管义务，就公开向美国公众发行和出售加密资产证券Tronix（TRX）和BitTorrent（BTT）；

（2）孙某某通过一系列的做市营销行为，包括利用由自己人控制的账户进行广泛的洗售交易（也就是自买自卖行为）抬升币价、利用“赏金计划”（bounty programs）给名人（演员、明星、网红等具有广泛网络影响力和号召力的人）送钱打广告，以提升该虚拟币的影响力。涉嫌欺诈和操纵证券市场。

陈伟星怒怼“币圈大佬”割韭菜，称其手段恶心:今日凌晨，泛城资本董事长陈伟星连发两条朋友圈，怒怼“一些币圈大佬割韭菜手段太恶心”。他说自己从不收免费token帮站台，甚至冒着极大风险帮区块链大声呼吁，没想到一些币圈大佬却一直在用极恶心手段割韭菜。他说：“所谓币圈大佬，请早点擦干净屁股，哪天资产全部上链，你根本不可隐藏。”[2018/4/8]

二、 未经注册发行和销售证券

首先我们要明确一个前提，加密货币是不是证券？按照美国1933年证券法的规定，“证券”一词系指任何票据、股票、库存股票、债券、公司信用债券、债务凭证、盈利分享协议下的权益证书或参与证书、以证券作抵押的信用证书，组建前证书或认购书、可转让股票、投资契约、股权信托证，证券存款单、石油、煤气或其他矿产小额利息滚存权，或一般来说，被普遍认为是“证券”的任何权益和票据，或上述任一种证券的权益或参与证书、暂时或临时证书、收据、担保证书，或认股证书或订购权或购买权。

可见，美国证券法对于“证券”的定义是非常宽泛的，对于传统的股票、债券等还好说，但如果是加密货币这种新型资产，那么光靠上面的定义就完全没法得出一个确定的结论。此时SEC就引入了一个叫做“豪威测试”（Howey Test）的判断标准，用来确定一个东西到底是不是证券。如果在测试中得出肯定的结论，那么该资产就要受到美国1933年《证券法》和1934年《证券交易法》关于证券信息披露和注册要求的约束。

万向副董肖风论证 “币圈一日，人间十年”:万向副董肖风表示：“区块链不依赖摩尔定律，因为它不依赖于硬件发展，所以它发展比过去的互联网更快，会快好几倍。”[2018/2/28]

豪威测试来自七十多年前，美国最高院的一个著名判例：SEC诉W.J. Howey公司案（SEC v. W.J. Howey Co.），简单来说就是一家叫豪威的公司将大片的柑橘园卖给了佛罗里达州的一些有钱人，然后这些买家再通过租赁合同将土地租回给豪威公司，由公司的工作人员来实际经营果园并代表买家来出售水果，最后双方按比例分享收入。这样一来，豪威公司不仅成功取得了融资并能在后续通过经营柑橘园获得分成收益，有钱没技术的买家们通过投资获取了一个有价值的资产和一笔稳定的收益且不需要自己实际去种地，实现双赢。

但是，美国最高院认为，这种经营模式下（回租安排）的买卖和租赁合同并不单纯，在公司与买家之间实际上构成了一种投资法律关系，双方所签订的实际上是一个投资合同。美国最高院在判例中确定了如下规则：

判断是否为投资合同（证券）的四大条件：

1. 是否为金钱（money）投资；

“币圈一姐”微博揭发农业链（NYC）:今天，“币圈一姐”何一发布微博称：“现在的人学乖了，改说计划上了。”配图为农业链（NYC）私募消息。截图内容显示农业链（NYC）私募进行中，2月15号截止，六月份计划上线币安交易所等。同时，何一还为辨别问题项目支招，“如何识别一个项目有问题：1、号称投资虚拟币收现金；2、承诺回报；3、多层分销，层层抽佣；4、冠以某些相关部门或组织的名义。”[2018/1/23]

2. 是否投资期待利益（profits）的产生；

3. 该投资是针对特定事业（common enterprise）的；

4. 利益的产生源自发行人或第三人的努力而非购买者本人。

需要注意的是，该定义中的“金钱”（money）的概念在后续的一系列判例中不断扩大，基本上只要有价值的资产都可被视为金钱投资。最关键的是第四条，即“利益的产生源自发行人或第三人的努力而非购买者本人”换言之，如果购买者自身的行为将决定盈利是否产生，那么该等投资就不构成证券。在司法实践中，美国法院采用“实质性审查”的原则，直接审查投资行为的实质，与我国金融监管机构的“穿透式监管”异曲同工。

我们可以直接给出一个较为确定的结论：在该测试下，孙某某及其实控公司发行的Tronix（TRX）和BitTorrent（BTT）两种加密货币可被认为美国1933《证券法》及1934《证券交易法》意义上的“证券”，因此需要符合法律和SEC的监管规则。具体而言，孙某某未经注册发行加密货币和空投加密货币的行为，违反了1933《证券法》第五节的要求（Section 5 of the Securities Act of 1933）。

1933《证券法》第五条规定非常复杂，飒姐团队在此简要为大家讲解：该条规定，只要一个构成“投资合同”的证券产品未经注册和出具合法的注册报告书，就在美国的州际贸易中利用任何交通或通讯手段、工具，邮寄或通过任何媒介或方式出售这种证券或导致这种证券在洲际贸易中传递就属于非法发行和出售证券的行为。

孙某某的加密货币未经注册就大规模向包括美国公民在内的加密资产钱包地址进行空投，就构成了违反《证券法》的行为。

三、 非法做市涉嫌欺诈和操纵证券市场

在该项指控中，SEC主要将火力瞄准了孙某某在宣传和营销Tronix（TRX）和BitTorrent（BTT）两种加密货币时实施了两种违法行为：

（1）隐瞒了花钱请明星网红隐瞒在社交媒体账户上推广TRX和BTT两种虚拟货币的行为，该行为误导公众认为这些明星网红对TRX和BTT有“无偏见的”（unbiased）的投资兴趣，从而在未经适当信息披露的情况下吸引投资者。

（2） 从2018年4月到2019年2月期间，孙某某指示员工在由其控制的两个加密资产交易平台账户之间进行了超过60万笔自买自卖的清洗交易，每天的交易数在450万至740万TRX币之间，创造该加密货币流动性高、虚假繁荣的假象以吸引投资者。

关于第一项非法宣传的行为，飒姐以前就跟大家说过，美国网红做付费推广的如果是一个具有投资风险的金融产品，那么必须明确向粉丝进行披露（要详细到自己这个推广到底收了多少钱），否则将会面临严重的法律风险。

美国《联邦贸易委员会法案》规定，网络付费推广必须在促销推文中做出明确的披露。披露甚至需要达到收费细节的程度。如果是视频推广，博主必须在整个推广视频中全程标注披露，不能只在片头或片尾展示。网红在推广虚拟资产时，如果未披露自己与项目运营方存在有偿商务合作，可能会违反《联邦贸易委员会法案》，面临行政处罚。典型的案例是美国名媛金卡戴珊（Kim Kardashian）行政处罚案，该网红由于与某虚拟资产服务提供商合作在社交平台上推广了一种加密货币被罚126万美元。卡戴珊在信息披露方面仅标注了该推广是广告，但未披露其获得了25万美元的推广费。目前孙某某事件中一同被SEC起诉的8位名人，已经同意与证监会和解。

而第二项非法做市欺诈和操纵证券市场的行为重点还是在老生常谈的“洗售交易”上。所谓洗售交易，指的是早已存在在传统证券市场上的虚假交易形式，一笔交易或一系列交易看上去确实是在买入和卖出资产，从数据上看资产也确实在流动，但其实这些交易皆出自同一人、同一主体或存在特定利益关联的关联方，也就是俗称的自买自卖。

洗售交易广泛地存在于金融产品、加密货币和NFT等一切存在炒作空间的地方，往往会导致投资者对投资品的实际盈利能力、投资收益等产生误判。因此，普遍被世界各国金融监管主体严厉打击。此次SEC已经提出了足够多的证据起诉孙某某清洗交易并操纵证券市场，如果证据属实，不出意外的话孙某某将会为此行为付出巨大代价。

写在最后

肖飒lawyer

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