区块链:经营虚拟货币交易所构成开设罪？_数字货币

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区块链技术背景下，由于虚拟货币具有去中心化，匿名性等特征，被作为网等黑灰产支付结算渠道越来越普遍。近日，有朋友咨询，某虚拟货币交易所被以开场的罪名立案侦查。

在虚拟货币交易所经营过程中，可能会涉及到的开设罪相关刑事风险有哪些情形呢？本文对此进行探讨。

01 为网站提供支付结算服务

虚拟货币交易所涉嫌开设罪名较为常见的情形，是为网站提供资金支付结算服务。

笔者曾介绍过“跑分”的概念，网犯罪分子寻找兼职跑分人员买卖虚拟货币，再由跑分人员提现到跑分平台的钱包地址。跑分人员为上游开设犯罪提供支付结算的“跑分”行为，会涉及到开设罪的共犯。

美SEC官员：Binance US在经营未注册证券交易所:金色财经报道，美国证券交易所一位官员表示，该机构工作人员认为Binance US在美国经营着一家未注册的证券交易所，该工作人员认为Voyager出售VGX代币违反了联邦证券法。

在决定是否将Voyager出售给Binance US的破产听证会上，这位官员表示，他是在回应纽约南区破产法院法官Michael Wiles的意见，后者在听证会开始时表示，SEC已提供关于其反对Voyager出售的指导或细节很少。[2023/3/4 12:41:46]

同理，若交易所本身明知合作的平台方为网站，仍为其提供交易服务，客观上使得交易所成为了网站的支付结算渠道，根据《关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》（以下简称意见）的规定，交易所涉嫌构成其上游网平台的共同犯罪。目前虚拟货币交易所竞争激励，一些小的虚拟货币交易所的商务或者销售人员，为了多拉业绩可能会放低对客户的合作标准，从而给自家公司埋雷。

华为云计算在北京成立新公司经营范围包括区块链应用软件开发:10月14日消息，天眼查App显示，近日，北京华为云计算技术有限公司成立，法定代表人为张平安，注册资本1亿人民币，经营范围包括云计算装备、云计算设备的技术服务；人工智能基础软件开发；区块链应用软件开发；大数据服务等。股东信息显示，该公司由华为云计算技术有限公司全资持股。[2021/10/14 20:28:51]

02 交易所开展永续合约业务

本文重点介绍的是另外一种情形：虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务。

互金协会李东荣：应严格按照经营范围和业务规则执行区块链等技术应用标准:12月5日，在瞭望智库、财经国家周刊主办的“2020第五届新金融论坛”上，中国互联网金融协会会长李东荣表示，应严格按照经营范围和业务规则提供数字金融服务，执行金融业网络安全等级保护、金融数据安全分级、个人金融信息保护等基础通用规范以及人工智能、云计算、区块链、移动金融APP等技术应用标准，落实有关金融科技产品认证和标准符合性自律备案制度，筑牢金融科技创新“防火墙”，杜绝存在安全问题和风险隐患的产品“带病上线”。（证券日报）[2020/12/6 14:22:14]

永续合约是相对于有交割期限的交割合约（如现货合约，期货合约）而言的，永续合约不设立交割日，没有期限限制。投资者将自己的本金作为保证金，通过交易所提供的甚至高达100倍的杠杆，来获得日后盈利的可能性。杠杆越高，投资者可能的收益或风险就更大。

历史上的今天丨卢森堡金融监管机构：加密货币相关公司无权在本国经营:2019年8月12日，卢森堡金融监管机构警告公众，加密货币相关公司无权在本国经营，尽管其声称拥有许可证。

2019年8月12日，人民网转载文章《央行数字人民币即将推出具有哪些突破性意义？》。文章表示，研究五年之久的中国央行数字货币“呼之欲出”。我国央行推出的数字货币，它不是指现有货币体系下的货币数字化，而是基于互联网新技术，特别是区块链技术，推出全新的加密电子货币体系，这无疑是一场货币体系的重大变革。据报道，我国央行数字货币将采用双层运营体系，即人民银行先把数字货币兑换给银行或者是其他运营机构，再由这些机构兑换给公众。在这个过程中，央行将坚持中心化的管理模式：央行不预设技术路线，不一定依赖区块链，将充分调动市场力量，通过竞争实现系统优化。[2020/8/12]

交易所主要靠收取手续费获得收入，永续合约中可设定高杠杆的做法则会导致投资者面临极大的风险，而交易所可以获得更高的手续费收入。

虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务，是否构成开设罪，存在一定的争议。

一种观点认为，永续合约业务构成开设罪。理由在于，投资者通过对虚拟货币买涨买跌，与犯罪中的押大押小来判定输赢，具有相同的性质。

根据《意见》第一条，下列情形构成“开设”行为“建立网站并接受投注的；建立网站并提供给他人组织的……”。

另一种观点认为，永续合约业务不构成开设罪。理由在于，虚拟货币作为公民的虚拟财产，受法律保护，永续合约交易实质上属于金融衍生品交易的一种，不违反法律规定；另外，与中押大押小这种纯粹靠运气所不同的是，虚拟货币的价格波动并非是靠投资者本身的运气决定，而是由市场决定。因此，合约交易并非“”行为，相应的，虚拟货币交易所经营此类业务也不能定为“开设”。

邵律师认为，射幸（是指以他人的损失而受偶然利益之行为）是、期货、合约业务的共同特征，并不能以此作为是否构成犯罪的标准。

认定虚拟货币交易所的行为是否构成开设罪，需要考量以下几个因素：

首先，平台是否能够实现用户间的实时撮合竞价机制。若平台本身存在操纵市场行为，与用户存在利益冲突，则会增加用户的投资风险。

其次，平台的风控措施是否完善。KYC制度是否严格，是否设置交易门槛，是否有相应的风险熔断机制。若平台一味地设置高杠杆，增加用户的风险及收益，会激发更多有徒心理的投资客，扰乱市场，以及产生此后难以预估的连锁效应。

再次，是否存在雇佣水军，取他人信任，诱导用户参与交易等行为。

最后，是否有操纵后台交易数据，帮助平台获利的行为。

因此，若虚拟货币交易所存在以上4个方面的特征，才有可能涉及开设罪。

03 结语

建议平台方设置完善合理的风控体系，做好对用户的KYC审查以及资金来源的审查，定期对网站进行安全测试，时刻关注不利的舆情和风向，做好用户的维稳工作等，以降低可能产生的刑事风险。

金色财经

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