区块链:虚拟货币交易被定为非法集资 从业者必须关注的几个问题_NFT

来源：财联社|区块链日报

记者徐赐豪

近日，最高人民法院发布《最高人民法院关于修改〈最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解释是关于刑法第一百七十六条非法吸收公众存款罪及第一百九十二条集资罪的细化和解释，其中第二条第款明确规定了虚拟币交易为非法吸收公众存款罪。

“监管靴子的落地并不意外。”融孚律师事务所律师潘婷向《区块链日报》记者表示，其实自从《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》发布后，有关虚拟币相关交易的司法解释就已经在预料之中。

观点：全球加强虚拟货币监管:6月21日，中国人民银行就虚拟货币炒作交易提供服务问题约谈工商银行、农业银行、建设银行、邮储银行、兴业银行和支付宝（中国）网络技术有限公司等6家机构，进一步加大了对虚拟货币的监管力度。相关金融机构纷纷作出表态，比特币中国也表示响应国内政策已完全退出虚拟货币交易业务。全球监管者也日益关注虚拟货币市场。韩国将加强对虚拟货币企业运营商的管理，以提高交易透明度，并认为虚拟货币“不可被识别为货币或金融产品”。俄罗斯要求选举候选人披露其加密货币持有、消费和购买情况。日本央行行长黑田东彦称比特币交易多被用于投机活动，波动过大，且并未被真正用于结算目的。在欧洲央行行长拉加德看来，比特币是一个高度投机的资产，不是一种货币。（山西新闻网）[2021/6/28 0:11:06]

新司法解释施行后，哪些行为可为哪些不可为，以及施行过程中的难点等问题，《区块链日报》记者采访了多位专业律师。

动态 | 韩国区块链联合会声明：政府只看到虚拟货币消极面是错误的:由韩国区块链企业振兴协会、韩国区块链产业振兴协会、韩国IoT区块链技术研究协会等4个协会团体和高丽大学区块链货币研究中心、东国大学区块链研究中心等2个研究中心共同参与的“韩国区块链联合会”在当日发表了一份联合声明称，现政府认为，区块链是第四次产业革命的核心基础技术之一，推进区块链是正确的政策方向。但对于虚拟货币问题只表现出消极的一面，而将更多的积极因素排除在外，这是错误的政策。现政府对加密货币的法案计划将使国内集团竞争力后退。[2019/3/25]

ICO、IEO、IGO各种行为都是违法的

动态 |乐天旗下虚拟货币交易所正式将品牌变更为“乐天钱包株式会社”:今日，日本乐天集团旗下的虚拟货币交易所Minnano Bitcoin正式将品牌变更为“乐天钱包株式会社”。[2019/3/1]

潘婷律师表示，此次司法解释的规定首当其冲的是ICO。此类行为是《最新司法解释》重点关注对象，包括ICO的各种变身形式，IEO也好、IGO也罢，不管名称怎么变，本质都是非法吸收公众存款的行为。

潘婷进一步解释称，《最新司法解释》实施前，ico的立案一直是个难题。如果项目方是用法币募资的，那么在机关立案通常是相对简单的。但是，如果项目方是用虚拟币募资的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取经，非要过个九九八十一难。但是《最新司法解释》实施后，相信立案难情况将逐渐改变。

动态 | 日本加密货币交换业协会要求会员公司紧急检查虚拟货币业务:据日经新闻消息，日本虚拟货币交换业协会要求所有会员公司紧急检查虚拟货币管理工作，以应对Zaif被盗的情况。此外，它宣布，将会要求Zaif保护用户财产并及时披露信息。[2018/9/20]

潘婷律师指出，Gamefi的项目方不要抱有侥幸心理，虽然链游的形式很新颖，但是iGO的本质仍然是非法吸收公众存款。

“接着就是理财。如锁仓理财、质押理财、Lunchpad等，基本都在最新司法解释的管辖范围内。”潘婷表示。

“非法集资新司法解释将实施，以网络借贷、投资入股、虚拟币交易等方式非法吸收资金将作为非法吸收公众存款罪定罪的认定条件，是补齐监管和法律短板，打击相关违法犯罪行为的新要求，也是对司法新实践和犯罪新形式的新总结。”中闻律师事务所合伙人李亚接受《区块链日报》采访时说。

李亚律师表示，涉及到了虚拟币交易的行为，无论是场外的OTC交易、币币交易、DeFi、Gamefi以及空投行为等，不能仅从商业模式上来判断一种行为的法律性质，需要揭开面纱去看这种事物的本质。

李亚进一步解释称，只要是符合非法吸收公众存款罪的四个特征要件，即非法性、公开性、利诱性、社会性等，且不符合企业合规改革试点适用条件的，都可能会涉及到非法吸收公众存款罪。

此前的发币项目方是否安全？

值得注意的是，对于此前的发币项目方，最新的司法解释是否有追溯力也是币圈关注的一个焦点。

“如果说是原来的项目持续到现在，那这种违法或者说犯罪行为属于持续性的状态，那肯定适用于现在新的司法解释。”李亚表示。

李亚解释称，我国刑法溯及力是“从旧兼从轻”原则，即“有利于被告人”的准则。同样，对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理；但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。

NFT平台会受影响吗？

2021年被称为NFT元年，国内的很多互联网公司推出自己的数字藏品平台，那么NFT平台会受到《最新司法解释》影响吗？

潘婷律师表示，常规的NFT平台及交易并不在《最新司法解释》与《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》规制范围内。

潘婷指出“常规”的NFT平台及交易，如果项目方或平台有利用发行大量NFT对不特定对象进行募资或者价格操纵等扰乱金融市场的行为，依然涉及刑事犯罪。

不过，潘婷也表示，像阿里的鲸探、腾讯的幻核等数字藏品平台没有二级市场交易，用的也是私链，买卖都用人民币，它们的法律风险很小。

定罪的难点

对于虚拟货币交易定性为非法吸收资金行为的难点。李亚律师认为主要有这三个方面：

一是，虚拟货币交易犯罪往往和技术创新、金融创新密切相关，在界定罪与非罪时，需要对犯罪手段进行精准的法律认定。

其次，虚拟货币交易犯罪会涉及到区块链等相关技术问题，需要办案人员对相关专业知识有一定了解。

还有就是虚拟货币交易犯罪多是利用网络、区块链等技术工具，且涉及人员众多，为办案人员取证和固定证据造成了很多困难。

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