EFI:DeFi 平台风险在哪里？_DEFI

近期，DeFi项目蓬勃发展，已然一跃成为全球币圈的热点。

截至当下，DeFi项目的服务范围已覆盖信用支付、借贷、去中心化交易所、稳定币等领域。虽然经营DeFi项目的平台多注册在之外，但这并不代表该等平台不会受到中国刑事法律的规制。

本文旨在介绍DeFi借贷项目的中国刑事法律风险，为币圈平台合规与发展提供思路。

DeFi的文本含义是指去中心化金融，与中心化金融CeFi相对应。常见的DeFi项目包括MakerDAO, Uniswap, 某pound, Aave等。

Cobo推出机构级DeFi投资管理平台Cobo Argus V2版本:6月21日消息，Cobo正式推出机构级DeFi投资管理平台Cobo Argus V2版本，在DeFi策略机器人、团队角色授权、风险管理等方面进行了功能优化。Cobo Argus V2能够提供一键自动收取流动性挖矿奖励等便捷功能，并可以按照用户设置的间隔时间、Gas费用条件等进行操作，帮助DeFi挖矿节省时间和人力。[2023/6/21 21:52:42]

在常见的DeFi借贷模式中，贷款人可以将自己的数字货币抵押给平台，平台按智能合约向其给付稳定币或其他资产，合约期限届满后，贷款人将借贷的币种归还，从而换回抵押财产。

欧盟委员会公开招标DeFi对以太坊的嵌入式监管研究:10月10日消息，Circle欧盟战略与政策总监Patrick Hansen表示，欧盟委员会已经公开招标对以太坊的DeFi进行嵌入式监管研究，旨在研究实时DeFi活动的自动监控技术，招标金额25万欧元。[2022/10/10 10:29:41]

以MakerDAO为例，该平台与用户签订DeFi协议，向其提供锚定单位美元的稳定币DAI作为贷款，而贷款人则是需要提供贷款价值150%以上的ETH等代币作为抵押与对价，当抵押代币的价值过低时，平台将清算抵押品，以保持资金流的稳定。

DeFi储蓄协议Anchor计划推出治理代币 v1版本预计将于10月上线:Terra区块链上的DeFi储蓄协议Anchor拟通过治理代币奖励来启动。Terra联合创始人Do Kwon表示，v1版本将于10月份上线。新的治理代币可能会被命名为Anchor，将在五年内完成分发，并且Anchor没有预挖。（Coindesk）[2020/7/29]

另外，值得一提的是某pound平台操作DeFi借贷项目的方式，除一般的利息收益外，某pound会向用户分发治理代币作为奖励，用户可以通过治理代币行使去中心化平台的部分权力，从结果上看，治理代币更是吸引了大量资产的进入，使得某pound在去中心化金融的领域独揽头筹。

Compound超越Maker成为DeFi市值最高的项目:金色财经报道，截止发稿时，COMP在Uniswap的交易价格是0.434244 ETH。按照COMP的总代币量，并按照当前ETH 230美元的价格，其整体市值（包括未流通代币）达到998,761,200美元，位居DeFi市值第一，超过Maker代币MKR的市值（截止发稿时，Maker市值为540,726,781美元。）即便按照流通代币的市值来看，Compound当前已发行的代币量为5,770,890个，其市值也达到576,374,102美元，也超越Maker成为DeFi市值第一。

此前消息，6月16日，去中心化借贷平台Compound官方消息，今日凌晨，所有用户已开始收到治理代币COMP，标志着社区治理的开始。据了解，新的COMP将根据使用情况，每天奖励给协议用户。每一项资产的借款人和贷款者都将获得奖励，新的COMP将在每个区块发放，每天将向该协议用户提供大约2880枚COMP，持续4年。每天一半的COMP分配给资产供应商，另一半给借款人。最活跃的资产每天也会收到最多的COMP，所以配置会随着市场的变化而变化。[2020/6/16]

究其本质，DeFi项目多是传统金融业务在区块链领域的复刻，而平台经营DeFi借贷项目的行为本身正是传统金融机构的贷款业务。因DeFi借贷项目而形成的流动性资金池以及锚定法币的稳定币兑换渠道正是平台从事资金支付结算业务的表现。

根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第三项的规定，在不具备金融牌照的情况下，平台非法从事资金支付结算业务，将可能构成非法经营罪。

结合《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，非法从事资金支付结算业务的入罪金额为非法经营数额在五百万元以上或违法所得数额在十万元以上。

考虑到经营DeFi借贷项目的平台通常资金体量较大，一旦被司法机关以上述罪名立案侦查，平台及控制人在构成要件的认定上很难有突破。

部分DeFi平台自认为注册地或经营场所在国外，不会受到国内法律法规的调整。但是，依照我国《刑法》对管辖的规定，平台在下列情形中仍存在风险：其一，根据《刑法》第六条属地管辖的规定，经营场所在国内或犯罪结果发生地在国内的，应当适用我国刑法；其二，如平台的管理层是中国国籍的，根据《刑法》第七条属人管辖的规定，可能适用我国刑法；其三，如使用平台的客户是中国国籍的，根据《刑法》第八条保护管辖的规定，可能适用我国刑法。

此外，需要提醒的是，在判断用户国籍的问题上，平台不得单纯以国内互联网无法访问作为平台未对国内用户开放的证据。通常而言，司法实践中要求经营者尽到谨慎尽责的审查义务。对于从事区块链业务的经营者来说，判断用户是否使用VPN登入是非常简单的事情。因此，如果平台确实存在大量使用VPN的用户，经营者在主观上至少存在间接故意。

部分区块链平台不直接经营DeFi借贷项目，而是提供DeFi平台接口，我们认为，这种行为不能规避刑事责任。

一旦第三方DeFi平台的行为被认定为违法犯罪，作为业内人士，平台提供接口的主观情况将被认定为明知或者应当知道。在提供接口的同时，二平台之间往往存在利益输送。据此，不直接经营项目的平台亦可能因提供接口被认定违法犯罪活动的帮助犯。

区块链技术的去中心化金融可以通过密钥将资产控制在私人用户手中，相较于信赖传统金融——一味制造银行一类不受个人控制的庞然大物，具有金融民主化特征的DeFi项目更为符合当代社会的发展趋势。

但是，在金融监管部门未予首肯的大环境下，DeFi项目在国内尚不具有推广发展的土壤，近期更是被其隐蔽性所关联的犯罪所累，口碑不佳。

坦诚的讲，我们理解金融市场稳定的价值，故而监管部门愿为此背负保守的骂名。但是，我们更钦佩金融科技领域的创新者们，因为在长夜破晓时，更需要一些勇气。

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