比特币:研究｜一直被误读的九四公告_数字资产

两年前的今天，中国人民银行等七部门联合发布了《关于防范代币发行融资风险的公告》。

「九四公告」的发布给当时火爆的代币发行融资市场泼了一盆冰水，自此，写几页白皮书就能融到大笔资金的时代一去不返，人们谈“ICO”色变。

作为区块链及数字资产行业为数不多的规范性文件，「九四公告」在处理相关纠纷中发挥了重要作用，通过对两年来援引该规范的八十多篇裁判文书的分析，「链法团队」发现存在很多对「九四公告」误读的情况。

一、一直被误读的“九四公告”

「链法团队」发现，在部分裁判文书中，对「九四公告」的性质和内容存在误读，这种误读主要体现在两个方面。

一方面，将“九四公告”作为否认数字资产投资协议有效性的依据是目前比较常见的问题。例如在粤0605民初24903号中，法院认为：“根据2017年9月4日发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》，代币等所谓“虚拟货币”本质上是一种未经批准非法公开融资的行为；……双方就此达成的《交易协议》不受法律保护，应当认定为无效合同。刘达祥依据双方签订的合同主张给付请求权，因不受法律保护，本院不予支持。”

动态 | 中国人民银行清算总中心招聘区块链等领域研究人才:6月11日，中国人民银行清算总中心发布《中国人民银行清算总中心博士后科研工作站2019年度博士后招收简章》，面向国内外公开招收2019年度博士后研究人员。其中，课题研究有金融基础设施建设研究、人工智能应用研究、开放银行架构应用研究、区块链技术应用研究、支付系统大数据应用研究等五大方向。区块链技术应用研究的基本要求为开展区块链的技术研究和应用攻关，具体内容包括：1）跟踪研究区块链技术在工业界以及学术界的最新研究成果；2）提出基于区块链技术的业务场景应用模型，设计实现相关应用场景的原型，并就功能、效率及可用性等方面进行验证。3）开展区块链相关底层技术研究，并尝试在支付系统底层架构中参考及应用。注：　中国人民银行清算总中心是为中央银行、商业银行和全社会提供支付清算及相关服务的全国性金融服务组织。[2019/6/12]

然而，为了保证日常交易安全的安全和市场的稳定，若无特殊情况，法律不会轻易认定某个合同无效，《合同法》所确立的合同无效情形十分有限，根据该法第五十二条的规定，合同无效的情形包括：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。

动态 | 区块链投资研究服务平台：Ripple是2019年和2020年最大的区块链投资机会:区块链投资研究服务平台InvestingHaven团队表示，Ripple，尤其是其代币XRP是2019年和2020年最大的区块链投资机会。[2018/12/2]

通常情况下，法院否认数字资产交易合同效力的理由为该合同违反「九四公告」，属于“违反法律、行政法规的强制性规定”，然而，从效力层级来看，「九四公告」属于部门规章，而非法律或者行政法规，从这一角度来看，以违反「九四公告」为由否认相关协议效力可能存在适用法律错误的问题。

另一方面，有的法院将「九四公告」对代币发行融资行为合法性的否定不当地扩大到所有的数字资产持有、流通领域，甚至是直接否认数字资产的合法性。例如，在苏03民终3461号裁定中法院认为：“本案中，金某诉请指向的标的物是比特币，而根据中国人民银行、中央网信办工业和信息化部、工商总局、银监会、证监会、保监会于2017年9月4日共同发布的《中国人民银行中央网信办工业和信息化部工商总局银监会证监会保监会关于防范代币发行融资风险的公告》中明确指出，代币发行融资是指融资主体通过代币的违规发售、流通，向投资者筹集比特币、以太币等“所谓虚拟货币”，本质上是一种未经批准非法公开融资的行为，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融、等违法犯罪活动。不能也不应作为货币在市场上流通使用。据此，因比特币产生的债务，均系非法债务，投资者须自行承担投资风险”

声音 | 阿里巴巴首席风险官郑俊芳：对于区块链等都有专门的团队在研究:据经济日报消息，在2018网络安全宣传周上，阿里巴巴集团首席风险官郑俊芳表示，网络安全态势正在经历剧烈变化，也要求安全服务商必须放眼长远，始终关注创新。“数据的可用不可见、物联网安全、区块链乃至更远期的量子计算安全，我们都有专门的团队在研究，安全厂商不仅要解决能用的问题，还要好用和成本够低，能够大规模应用。”[2018/9/21]

「链法团队」认为，上述说理中存在对“九四公告”的误读。

首先，从文义上来看，「九四公告」的描述为：“本质上是一种未经批准非法公开融资的行为，涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融、等违法犯罪活动。”法院将该文件对对代币发行融资行为合法性的否定扩大到比特币的持有和交易领域，属于不当的扩大解释，存在解释方法上的错误。

其次，“九四公告”称“虚拟货币不由货币当局发行，不具有法偿性与强制性等货币属性，不具有与货币等同的法律地位，不能也不应作为货币在市场上流通使用。”强调的是“虚拟货币”的非货币属性，不能作为货币流通也不等同于不能流通，因此，通过“九四公告”字面意思的理解，得不出“虚拟货币非法，因虚拟货币产生的债券债务不受保护”的结论。

动态 | 央行数字货币研究所已有63项专利申请 数字货币钱包今年最热门:?据证券时报消息，据国家知识产权局官网查询，截至6月28日，央行数字货币研究所已公布申请63项专利，2017年公布申请专利57项，2018年共有6项，但值得注意的是，其中有4项涉及数字货币钱包。今年的专利申请都分布在二季度，5月份、6月份各有3项。今年的专利申请中，央行数字货币研究所正着力解决数字货币钱包痛点。4项关于数字货币钱包的发明各有侧重，集中解决数字钱包登陆、同步、注销、关联账户查询等方面存在的技术缺陷和问题。专利申请的集中发布也显示出央行在数字货币领域技术实力，进一步加速了央行发布法定数字货币的进程。[2018/6/29]

最后，「链法团队」认为，并非所有与违法行为相关的债权债务均为非法。正如《合同法》及相关司法解释规定，合同只有在违反效力性的法律与行政法规的情况下才属于无效，如果认定违反任何规范性文件的合同均无效且因其形成的债务为非法债务的话，公民的行为自由与交易安全将极大地受限。例如，超载是一种违法行为，但法律不能以超载为由认定承运人向乘客请求支付车费的权利为非法债权。

独立经济学家金岩石：赚钱的人多数在币圈研究的人在链圈:独立经济学家金岩石谈到了对区块链现状，他指出：“赚钱的人多数在币圈，是徒疯子；研究的人在链圈，多数错过了赚钱的机会，心里憋屈，说的都是傻话；钱的人都在‘懵圈’，为了钱，说的是鬼话。”[2018/4/9]

二、我国法律、行政法规亦并未禁止比特币的“生产”、持有和合法流转

九四公告实质上否认了比特币等“虚拟货币”作为货币的法律地位，但上述规定并未对其作为商品的财产属性予以否认。

事实上，早在2013年12月5日，中国人民银行、工业和信息化部、中国银行业监督管理委员会、中国证劵监督管理委员会、中国保险监督管理委员会发出《防范比特币风险的通知》，其中明确提到，“从性质上看，比特币应当是一种特定的虚拟商品”。

我国法律、行政法规亦并未禁止比特币的“生产”、持有和合法流转。

2019年7月18日，由「链法团队」代理的「国内首例比特币侵权纠纷案」在杭州互联网法院网上开庭并宣判，判决中对比特币等代币或者虚拟货币的虚拟财产属性进行了确认。

法院在裁判理由中指出，比特币具有财产作为权利客体需具备的价值性、稀缺性、可支配性，应认定其虚拟财产属性。首先，比特币具备财产的经济性或价值性，比特币通过“矿工”“挖矿”生成的过程及劳动产品的获得，凝结了人类抽象的劳动力，可以通过金钱作为对价转让、交易、产生收益、对应持有者在现实生活中实际享有的财产，具有使用价值和交换价值；

其次，比特币具备财产的稀缺性，其总量恒定为2100万个，供应受到限制，作为资源其获得具有一定难度，无法随意取得；

最后，比特币具备财产的排他性和可支配性，作为财产具有明确的边界、内容并可以被转让、分离，其持有者可以对比特币进行占有、使用并获得收益。

一直以来，虽然《民法总则》中已确立了网络虚拟财产是受法律保护的，但我国法律法规对互联网环境中生成的比特币等虚拟货币之属性尚无明确规范，但是在一些案例当中，也能看出司法机关对于比特币的态度。

比如在首例比特币矿机纠纷案中，该案件由杭州互联网法院审理并宣判。

法院认为，认定94公告仅禁止比特币的发行融资，并不禁止比特币的持有和市场自由买卖，我国法律、行政法规也未禁止比特币的生产、持有和合法流转。

比如在北京法院审理的比特币现金第一案京0108民初24805号一审民事判决书和京01民终9579号终审民事判决书）中。

法院认为，比特币属于合同法上的交易对象，具有应当受到法律保护的“民事利益”，冯先生的诉讼请求，存在合同法上的依据。

再比如在上海市虹口区的沪0109民初11568号案件当中，法院认为，被告所述国家明令禁止以太币流通，返还缺乏法律依据的意见，本院认为目前国家未认可以太币等所谓“虚拟货币”的货币属性，禁止其作为货币进行流通使用等金融活动，但并未否认以太币可以作为一般法律意义上的财产受到法律的平等保护，故被告上述意见本院依法不予采纳。

在广东省高级人民法院的一起刑事案件驳回申诉通知书中，关于比特币有这样的认定：

“比特币”是一种网络虚拟商品，确非货币，但其在网络上与现实货币客观上存在着交易事实，具有可转化为现实物质利益的属性，在法律属性上应当认定为财产。现实生活中，“比特币”已经不是作为其原始物理属性的数据而被社会公众认可，而是作为财富被追逐，国际、国内都存在专业的“比特币”交易网站，一般社会公众均可持有“比特币”并参与交易。本案中，裴某某就是通过国内外的交易平台最终将“比特币”变现。国家虽然强调对“比特币”交易的管制和风险防范，但并未禁止。原审将“比特币”作为犯罪对象来认定并不违反法律规定。

案发后，东莞市物价局价格认证中心复函，分别核定了在案发日2014年8月4日和8月10日“比特币”的价格。辩护人在审查起诉阶段提出异议申请复核，后经广东省发展和改革委员会价格认证中心复核，撤销了东莞市物价局价格认证中心关于对“比特币”涉案财产参考价格案发日的价格，并再次核定了在该日“比特币”的价格。

三、毕竟在前行

现如今，在国家政策的扶持下，区块链的产业落地速度已经得以提高，越来越多的行业开始尝试用区块链赋能原有业务。司法联盟链及区块链存证等，都开展的如火如荼，切实的造福了行业，整个区块链行业也在合规中不断创新、发展。

司法实践也是如此。

不光是前述提及的众多司法判例，链法团队通过代理的众多区块链投资纠纷案件也切实的感受到了司法机关对于比特币等虚拟货币的态度也在不断转变。

对于因比特币等虚拟货币而引发的纠纷，其财产性质的确立，不仅保护了当事人的合法权益，也让司法机关更好的发挥了定纷止争、惩罚犯罪的职能。

行业发展初期可能会经历野蛮生长，但我们都坚信区块链行业的未来。法律本身就具有滞后性，但是我们也能清晰的看到，毕竟在前行。

文｜刘浪郭亚涛

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